Приложения

Приложение 1

Рассмотрим более подробно положения Пятой Дирек­тивы, касающиеся структуры управления компанией. Предлагается два основных варианта: совет, состоя­щий из двух органов, и совет директоров, состоящий из одного органа.

1) Совет директоров, состоящий из двух органов

Согласно ст. 3(а) «менеджмент компании будет осу­ществляться административным органом под надзором наблюдательного органа».

Идея состоит в том, что наблюдательный орган дол­жен назначить членов исполнительного органа и на­блюдать за их работой. При этом ежедневное руковод­ство компанией будет осуществляться исполнитель­ным органом.

Членами административного органа могут быть как физические, так и юридические лица. В последнем слу­чае компания обязана назначить своего постоянного представителя, который будет нести ту же ответствен­ность, как если бы он являлся членом наблюдательного органа (ст. 5).

Никто не может быть одновременно членом обоих органов. Статья 7 предусматривает, что первое назна­чение в тот или иной орган не может превышать трех лет, при этом общий срок нахождения на посту члена наблюдательного или исполнительного органа не дол­жен превышать шести лет. Предусматривается, что ни один из органов не может устанавливать вознагражде­ние своим членам, а административный орган не может устанавливать вознаграждение наблюдательно­му органу (ст. 8).

Члену административного органа запрещено осу­ществление какой-либо профессиональной деятель­ности за пределами компании без предварительного разрешения наблюдательного органа. Членов наблюда­тельного совета нельзя назначить до тех пор, пока на­значающий их орган не получит исчерпывающую ин­формацию о занимаемых ими должностях в других компаниях. Также должна быть доведена до наблюда­тельного и исполнительного органов любая информа­ция о профессиональной деятельности каждого из их членов после назначения на должность.

Наблюдательный орган обязан дать согласие на за­ключение сделок, в которых член любого из органов имеет личный интерес, пусть даже и не прямой. При этом в любом случае заинтересованная в сделке сторо­на не имеет права принимать какого-либо участия в ее осуществлении (ст. 10).

Ст. 10А предусматривает, что члены каждого из ор­ганов рассматриваются как имеющие равные права и обязанности. При этом не совсем ясно, что означает равенство прав и обязанностей членов исполнительно­го органа и наблюдательного совета, поскольку функ­ции у них различны — видимо, указанная статья под­разумевает, что в компании не будет «спящих» дирек­торов, т. е. лиц, не принимающих участия в управле­нии ею, а лишь представляющих свое имя для увеличе­ния респектабельности компании в глазах третьих лиц, Кроме того, указанная статья предусматривает, что члены как исполнительного, так и наблюдательного ор­ганов действуют в интересах компании в целом, при­нимая во внимание, в первую очередь, интересы ее ак­ционеров и служащих.

По крайней мере, каждые три месяца исполнитель­ный орган обязан предоставлять отчет наблюдательно­му органу. При этом наблюдательный совет в любое

время может затребовать соответствующие отчеты от исполнительных директоров. Согласно ст. 11 наблюда­тельный орган имеет довольно широкие полномочия требовать представления информации и проведения соответствующих расследований в компании.

Согласно ст. 13 одно из важнейших полномочий наблюдательного совета — увольнение членов исполни­тельного органа. В случае, если наблюдательный орган не избирается служащими, и они не имеют полномочий на возражения относительно назначения его членов, го­сударства-члены могут предусмотреть в своем законода­тельстве, что общее собрание акционеров также вправе увольнять членов исполнительного органа.

Ст. 13.2. предусматривает, что члены наблюдательно­го органа (кроме назначенных служащими) могут быть уволены лицами, которые их назначили, или же судом на основании определенных, серьезных причин.

В этой связи следует отметить, что предлагаемые пол­номочия наблюдательного органа потребуют коренного пересмотра фундаментального принципа английского законодательства о компаниях, заключающегося в том, что менеджмент компании подотчетен только акционе­рам. Кроме того, с точки зрения английских специалис­тов возникает еще один вопрос: будет ли наблюдатель­ный совет более эффективным надзорным органом за директорами компании, чем сами акционеры?

2. Совет директоров, состоящий из одного органа

В соответствии с этой системой существует только один административный орган, управляющий делами компании. В акционерных обществах, состоящих из 1000 и менее членов, административный орган избира­ется общим собранием акционеров, а исполнительный директор совета, управляющий ежедневными делами компании, так называемый директор-распоряди­тель, — большинством голосов членов административ­ного органа. Государства-члены могут также предус­мотреть систему выбора исполнительного директора общим собранием акционеров.

Согласно ст. 21 а минимальное количество членов ад­министративного органа — три человека. Управление компанией передается исполнительным директорам. Подобный подход предусматривает как исполнитель­ных директоров, занятых ежедневным руководством компанией, так и независимых директоров, полномоч­ных их увольнять. Это в определенной мере напоминает систему управления корпорациями в США, где в отли­чие от предложенной системы прием на работу и уволь­нение составляет прерогативу главного управляющего.

Члены административного органа могут быть как физическими, так и юридическими лицами — в пос­леднем случае компания должна назначить в него свое­го постоянного представителя. Сроки, на которые могут быть назначены директора, те же, что и в случае с двухуровневой системой — члены первого созыва на­значаются максимум на три года, последующие — мак­симум на шесть лет.

Из Директивы не ясно, кто должен назначать возна­граждение директорам: вероятнее всего, общее собра­ние акционеров.

В случае, если член совета директоров имеет какой-либо личный интерес в сделке компании, то ее должен разрешить совет директоров, что предусматривает меньшую по сравнению с двухуровневой системой ох­рану, где требовалось разрешение наблюдательного совета, когда заинтересованное в сделке лицо являлось членом исполнительного органа.

Кроме того, члену совета запрещается участвовать в принятии решений относительно сделки, в которой он заинтересован; о всех решениях, связанных со сдел­кой, следует обязательно сообщать ближайшему общему собранию акционеров.

Появление второй модели управления корпорация­ми связано именно с сильной оппозицией Англии в ЕС, поскольку двухзвенная система управления рассмат­ривается английской доктриной как ограничение прав акционеров на выбор системы управления компанией

С другой стороны, понятно стремление ЕС усилить роль директоров (т. е. членов наблюдательного органа) для воздействия на менеджмент компании, особенно в акционерных обществах, для которых характерно сильное распыление капитала, т. е. наличие большого числа мелких акционеров, не позволяющих им эффек­тивно влиять на исполнительных директоров и контро­лировать их деятельность.

В настоящее время в Англии многие компании имеют совет директоров, состоящий из исполнитель­ных директоров, которые непосредственно управляют компанией, и независимых директоров, главная задача которых — осуществлять контроль над исполнитель­ными директорами.

Приложение 2

Положения Пятой Директивы, касающиеся вовлече­ния в управление компанией рабочих и служащих.

Государства-участники имеют возможность вы­брать содержащийся в ст. 4 проекта один из трех вари­антов участия рабочих и служащих в управлении пред­приятием и сделать его обязательным, кроме случаев, когда страны-члены ЕС предусматривают в своем зако­нодательстве положения о том, что это участие необя­зательно в компаниях, где большинство рабочих и слу­жащих выразили свое отрицательное к нему отноше­ние. Кроме тою, положения проекта не относятся к малым предприятиям, параметры которых определяют сами участники, но в любом случае такое предприятие не может иметь в своем составе более 1000 человек на­емного персонала.

1) Участие наемных сотрудников в назначении наблюдательного органа

Согласно этой модели от 1/3 до 1/2 наблюдательного органа должны назначаться служащими компании. В случае, если служащие назначают 1/2 наблюдательного совета, то порядок голосования должен гарантировать, что решения окончательно принимаются членами, на­значенными общим собранием акционеров (ст. 4в(2)).

Альтернативный метод образования наблюдатель­ного органа позволяет назначать членов советом. В этом случае общее собрание акционеров (или соответ­ствующий, назначенный общим собранием комитет), а также представители служащих смогут отказать в на­значении предполагаемых кандидатов, если решат, что они не обладают необходимыми для осуществления указанных функций качествами.

2) Участие наемных сотрудников в работе соответствующего органа, который будет представлять их интересы

Указанный выше и представляющий наемных со­трудников орган имеет право получать регулярно ин­формацию и консультации относительно управления компанией; общей ситуации, в которой она находится; перспектив ее развития; вопросов получения кредитов;

инвестиционных проектов и т.п. Орган, представляю­щий рабочих и служащих, будет иметь право на полу­чение информации (подобно наблюдательному сове­ту), предоставление ему один раз в три месяца соответ­ствующих отчетов об управлении компанией, особен­но обороте средств. Они также имеют право в любое время требовать от управляющего компанией органа отчета по определенным аспектам ее деятельности, а также предоставления всей информации и докумен­тов, необходимых для осуществления своих обязаннос­тей.

Согласно ст. 12 наблюдательный совет органу, вы­ступающему от имени рабочих и служащих предпри­ятия, обязан давать соответствующие консультации, а также предоставлять необходимую информацию о те­матике его заседания. Этот орган должен проводить регулярно заседания, в том числе перед каждым засе­данием наблюдательного совета; он может потребовать присутствия на своих заседаниях председателя наблю­дательного совета, его заместителя, членов административного органа.

3) Участие наемного персонала в управлении компанией с использованием системы коллективных договоров

В этом случае участие рабочих и служащих регули­руется в коллективном соглашении, заключенном между работодателями и организацией, представляю­щей интересы рабочих и служащих. Согласно ст. 4Е соглашение должно содержать одно из следующих ус­ловий:

а) назначение 1/3 или 1/2 наблюдательного органа ра­бочими или служащими;

б) назначение наблюдательного органа путем кооп­тации, но с представительством рабочих и служащих, имеющих право возражать против соответствующих назначений, если только эти возражения не будут при­знаны неосновательными независимым органом пуб­личного права (independent body existing under public law);

в) представители рабочих и служащих будут иметь права в соответствии со схемой, указанной во втором варианте системы управления, т. е. участвовать в рабо­те соответствующего органа, представляющего их ин­тересы.

Недостатки рассмотренной выше системы участия рабочих и служащих в управлении компанией с точки зрения английских специалистов корпоративного права заключаются в следующем:

а) В случае обязательности проведения предвари­тельных консультаций с представителями рабочих и служащих могут возникнуть трудности с принятием решений в компании.

б) Возможен конфликт между интересами предста­вителей рабочих и служащих, стремящихся к кратко­срочному процветанию компании, и ее стратегически­ми интересами, т. е. заботой о благосостоянии на дли­тельную перспективу.

в) Поскольку представители рабочих и служащих избираются в наблюдательный совет, возможен кон­фликт интересов, ибо они вместе с другими членами обязаны действовать в интересах компании, в первую очередь, ее акционеров и наемного персонала.

Поэтому лучшим с точки зрения английских специ­алистов в данном случае был бы следующий вариант:

избрание унитарного совета директоров и привлече­ние рабочих и служащих только с целью предоставле­ния им соответствующей информации и дачи консуль­таций.