7.1.2. Правила, що діють при поглинанні компаній

Положення Кодексу спрямовані на досягнення справедливого балансу між інтересами оферента та компанії, яка поглинається, а також інтересами її акціонерів. Головна мета регулювання, здійснюваного Кодексом, – забезпечити незалежне й обґрунтоване ухвалення рішення про продаж акцій акціонерами компанії, що поглинається, а не її менеджментом.

Кодекс докладно описує правила поведінки сторін при проведенні поглинання компаній (викладення даних правил в опублікованому варіанті Кодексу займає 107 сторінок). При цьому в Кодексі відзначається, що вказані правила відображають кращу практику у цій сфері, і тому припустимим є незначне відхилення сторін від описаних стандартів поведінки – при дотриманні базових принципів Кодексу. В усіх спірних випадках реко­мен­дується звертатися в Комісію для одержання консультацій або розпоряджень.

Оскільки детально висвітлити всі правила, установлені Кодексом, представляється неможливим у рамках даної роботи, хотілося б зупинитися лише на принципових положеннях, що відображають сутність британського підходу до регулювання поглинань.

Процедура поглинання складається з декількох етапів:

1) оголошення оферентом свого наміру зробити пропозицію про викуп акцій компанії, що поглинається;

2) подання пропозиції щодо придбання акцій раді директорів компанії, яка поглинається;

3) рада директорів зобов’язана представити акціонерам свої рекомендації щодо доцільності укладення даного правочину (якщо рекомендації ради директорів позитивні, то поглинання є дружнім, якщо негативні – розглядається як недружнє, вороже);

4) прийняття кожним із акціонерів компанії рішення про прийняття або відхилення оферти – акцепт оферти означає, що особа погодилася продати свої акції на умовах, запропонованих оферентом;

5) закриття оферти й оголошення її результатів;

6) у випадку, якщо оферта була прийнята необхідною кількістю акціонерів (ця кількість визначається оферентом в умовах оферти), викуп їхніх акцій відповідно до умов оферти.

Оферент має право лише тоді публічно оголошувати свої наміри про поглинання, коли він буде впевнений у своєму бажанні і здатності довести правочин до кінця. Після публічного оголошення оферти, вона не може бути відкликана без згоди Комісії зі злиттів і поглинань. Дане правило охороняє ринок від нестабільності, що може бути викликана оголошенням поглинання без реальних намірів (можливостей) його здійснення, тобто в спекулятивних, тактичних цілях. У Кодексі сформульований перелік різних обставин, за наявності яких особа зобов’язана оголосити свої наміри. Це може бути оголошення: 1) про твердий намір зробити оферту, 2) про можливість оферти, 3) про відсутність наміру придбати контроль над компанією. Вказана вимога розрахована переважно на випадки, коли поведінка особи на фондовому ринку формує враження про її намір поглинути певну компанію, тобто придбати контрольний пакет її акцій.

Основним принципом, на якому засновані багато положень і вимог Кодексу, є принцип рівного підходу до всіх акціонерів однакового класу компанії, що поглинається, з боку оферента. Будь-яка інформація про правочин повинна бути доступна всім акціонерам компанії в однаковій мірі – забороняється розкриття інформації обмеженому колу акціонерів.

До моменту публічного оголошення правочину інформація не підлягає розголошенню. Пропозиція про правочин повинна бути спрямована спочатку раді директорів компанії, що поглинається.

Інформація про поглинання компанії може вплинути на біржове котирування її акцій – тому необережна поведінка осіб, що володіють цією інформацією, може привести до їх обвинувачення в інсайдерських правочинах або розголошенні інсайдерської інформації відповідно до Акту про кримінальне судочинство 1993 р., а також у ринковому правопорушенні відповідно до FSMA 2000 [детальніше див. 66, с. 252 – 257].

Базовим принципом Кодексу є право акціонерів компанії, у якій відбувається зміна контролю, вийти з компанії шляхом продажу особі, яка набула контроль над компанією, своїх акцій.

Кодекс чітко встановлює обставини, при настанні яких на особу покладається обов’язок оголосити викуп акцій у всіх бажаючих акціонерів компанії, що поглинається:

а) наявність 30 % пакета акцій компанії (або окремого класу акцій) зобов’язує акціонера оголосити загальну пропозицію про викуп акцій в акціонерів, що залишились у меншості (або акцій того класу, 30 % яких вже має даний акціонер);

б) акціонер, що уже володіє пакетом акцій від 30 % до 50%, зобов’язаний оголосити загальну пропозицію, якщо протягом 12 місяців він продовжує придбавати акції для збільшення свого пакета (якщо його пакет збільшується не менше як на 1 % протягом року).

Якщо акціонер володіє 50-відсотковим пакетом акцій, то він може придбати акції компанії без оголошення загальної пропозиції, оскільки вже не йдеться про зміну контролю в компанії.

Пропозиція про викуп повинна обов’язково передбачати оплату акцій, що викуповуються, у грошовій формі і за ціною не нижче тієї, по якою акції скуповувалися оферентом протягом 12 місяців, що передували загальній оферті.

Оферент не має права включати в загальну пропозицію будь-які умови, за винятком того, що вона вимагає 50% прийняття або автоматично припиняє свою дію при відповідній рекомендації компетентних органів.

Практика свідчить, що лише незначна кількість оферентів підпадають під обов’язок оголошення загальної пропозиції про викуп акцій. В основному поглинання здійснюється за допомогою добровільних правочинів, що можуть містити різні умови.

Так, за останніми статистичними даними Комісії зі злиттів і поглинань [482], оферентами було опубліковано 136 пропозицій, 134 з яких дійшли до стадії розсилання акціонерам формальних документів. Об’єктами поглинання були 127 компаній. 25 пропозицій на момент розсилання відповідних документів не були схвалені Комісією.

Встановлюючи досить твердий графік здійснення процесу поглинання компанії, Кодекс переслідує дві основні цілі: 1) обмежує максимальну тривалість даного процесу – оскільки до його завершення компанія знаходиться в стані правової й економічної невизначеності, що негативно позначається на стані справ компанії, котируваннях її акцій і на фондовому ринку в цілому; 2) забезпечує надання акціонерам компанії часу, достатнього для розумного і зваженого ухвалення рішення.

Відлік часу за графіком, визначеному Кодексом, починається з дня, коли оферент відсилає пропозицію про викуп акцій раді директорів компанії, що поглинається – це так званий "день 1". Слід зазначити, що документи з умовами оферти повинні бути надіслані не пізніше 28 днів з моменту офіційної заяви про намір здійснити операцію (якщо оферент пропустив цей строк, він повинен звернутися за консультацією в Комісію, яка має відповісти, чи можна продовжувати дії з поглинання).

Рада директорів повинна представити свої рекомендації акціонерам не пізніше 14-го дня з моменту відправлення оферти. Оферта повинна залишатися відкритою не менш як 21 день. Термін дії оферти може бути продовжений оферентом. По закінченні 60 днів оферта вважається закритою при будь-якому результаті.

Після закриття оферти, оферент зобов’язаний оголосити її результати. Оферта вважається прийнятою, якщо оферентом отримано від акціонерів згоду на продаж обумовленої умовами оферти кількості акцій. Як уже зазначалося вище, у випадку обов’язкової пропозиції, передбаченої правилом 9 Кодексу, загальна кількість запропонованих до викупу акцій повинна бути не менше 50 %, при добровільній оферті – будь-яка кількість, названа оферентом (часто – 90 %).

Якщо оферта не була прийнята, то оферент не має права протягом наступних 12 місяців: звертатися до компанії з іншою пропозицією про викуп акцій у її акціонерів; придбавати акції даної компанії, якщо це може покласти на нього обов’язок зробити загальну пропозицію про викуп її акцій (mandatory bid); придбавати акції компанії, якщо він є власником більш 49 %, але менше 50 % акцій компанії. Ця заборона дає можливість компанії, що уникла недружнього поглинання, "віддихатися", "піднятись на ноги" перед початком нового наступу.

При поглинанні компанії особисті інтереси її директорів часто не збігаються з інтересами самої компанії або її акціонерів. Після зміни контролю в компанії її директори можуть втратити свої посади, умови їхніх контрактів можуть бути переглянуті (наприклад убік зменшення винагороди), їхні повноваження можуть бути скорочені тощо. З огляду на можливий конфлікт інтересів, Кодекс злиттів і поглинань докладно визначає стандарти поводження директорів при поглинанні.

Відповідно до принципу 9 Кодексу, при ухваленні рішення про рекомендацію правочину акціонерам компанії, директори повинні сумлінно діяти саме як директори в інтересах всіх акціонерів компанії, а також її працівників і кредиторів, без урахування своєї особистої або сімейної участі в капіталі компанії або своїх персональних відносин з компанією.

Директори компанії, що поглинається, при винесенні рішення про рекомендацію правочину, запропонованого оферентом, зобов’язані одержати незалежний професійний висновок щодо правочину і у своїй рекомендації акціонерам указати на зміст даного висновку. Але директори не зобов’язані слідувати рекомендаціям незалежного спеціаліста.

Кодекс забороняє директорам компанії розпочинати будь-які дії, спрямовані на протидію поглинанню компанії, без рішення загальних зборів акціонерів. Зокрема, забороняється: випуск оголошених, але не випущених акцій; випуск або надання опціонів відносно будь-яких невипущених акцій; випуск цінних паперів, що можуть бути конвертовані в акції; відчуження або придбання майна компанії в значному розмірі; укладення договорів, що виходять за рамки звичайної підприємницької діяльності компанії.

Це положення спрямоване на захист інтересів акціонерів компанії – саме вони, а не менеджмент, повинні прийняти рішення: продавати їм свої акції за вигідною ціною або поставити за обов’язок менеджментові вжити заходів, що перешкоджатимуть поглинанню їхньої компанії.

Складовою частиною Кодексу злиттів і поглинань є Правила, що регулюють придбання значного пакета акцій (Rules Governing Substantial Acquisitions of Shares (SARs). Основною метою Правил є обмеження швидкості, з якою особа придбаває акції компанії, що котируються на біржі, і забезпечення негайного розкриття інформації про це. Особа не має права протягом 7-денного періоду придбавати 10 % і більше голосуючих акцій компанії, що знаходяться в лістингу, якщо таке придбання дасть покупцеві більш 15 %, але менш 30 % голосуючих прав компанії. Придбання акцій компанії, що дає покупцеві більше 15 % голосуючих акцій у компанії, або, якщо особа уже володіла більш як 15 % голосуючих акцій, то будь-яке придбання акцій, що збільшує даний відсоток, повинне бути розкрито самій компанії і Лондонській фондовій біржі не пізніше 12.00 дня, наступного за днем придбання акцій [343, с. 613].