§ 2. Нотариально удостоверенное завещание.

Нотариальное удостоверение завещание имеет особое значение, так как нотариус, иное уполномоченное на совершение нотариальных действий должностное лицо свидетельствует его законность и соответствие воле наследодателя.

К нотариально удостоверенным относятся завещания, которые

удостоверены: 1) нотариусами; 2) должностными лицами органов местного самоуправления и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, при условии, что закон предоставляет этим лицам право совершения нотариальных действий. При этом Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ считает, что в данном случае имеется в виду только федеральный закон.^[330]

Вместе с тем, в соответствии с Основами законодательства о нотариате (ст. ст. 1, 37, 39) правом удостоверять завещания наделены также должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий в случаях отсутствия в населенном пункте нотариуса.

Что касается должностных лиц органов местного самоуправления, то необходимо отметить, что на федеральном уровне до настоящего времени не урегулирован вопрос о предоставлении им права совершать нотариальные действия.^[331]

Должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений Российской Федерации при удостоверении завещаний должны соблюдать правила ГК РФ о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания (п. 7 ст. 1125 ГК РФ).

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. В литературе отмечается, что «при выборе способа составления завещания приоритет, скорее всего, с учетом сложившейся практики и обязанности нотариуса отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам, будет отдан составлению завещания путем его записи нотариусом со слов завещателя».^[332]

В случае записи завещания нотариусом со слов завещателя, на последнего возлагается обязанность ознакомиться с содержанием завещания.

Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание (например, вследствие неграмотности или слепоты), его текст оглашается для него нотариусом. В этом случае нотариус должен сделать соответствующую надпись на завещании с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание (удостоверительная надпись формы №24).

При написании завещания самим завещателем, на него возлагается обязанность его прочтения в присутствии нотариуса, о чем свидетельствует содержание удостоверительной надписи формы №27. Вместе с тем, в соответствии с ч.1 ст. 44 Основ законодательства о нотариате, нотариус обязан зачитать вслух завещание, текст которого написан лично завещателем. В связи с этим, нельзя не согласиться с предложением Н.В. Сучковой еще раз обсудить редакцию удостоверительной надписи на завещании формы №27.^[333]

Завещание может быть исполнено от руки или с помощью технических средств (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие). В отличие от ранее действовавшего законодательства, возможность

использования технических средств прямо предусмотрена нормой ст. 1125 ГК РФ. При написании или записи завещания от руки, следует иметь ввиду, что оно не может быть исполнено карандашом, поскольку в соответствии с ч.1 ст. 45 Основ законодательства о нотариате нотариусы не принимают для совершении нотариальных действий документы, исполненные карандашом.

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Подписав завещание, завещатель тем самым подтверждает, что текст завещания соответствует его воле. Употребление законодателем термина «собственноручно» исключает возможность воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронноцифровой подписи и иных аналогов собственноручной подписи.

В соответствии с рекомендациями Министерства юстиции РСФСР, изложенными в письме от 27.02.1987 № 8-76/83-16-86, которое не утратило своей актуальности и в настоящее время, нотариус должен предложить завещателю помимо подписи написать свои фамилию, имя и отчество. Это связано с тем, что при судебно-почерковедческой экспертизе решение вопроса только подлинности подписи завещателя может быть затруднительно ввиду простоты её исполнения. Вместе с тем, отсутствие фамилии, имени и отчества, написанных завещателем, при наличии его подписи не может

свидетельствовать о недействительности данного завещания.

В литературе отмечается, что «наличие в завещании только фамилии, имени и отчества, собственноручно написанных завещателем, может быть истолковано как отсутствие на завещании подписи завещателя, - что может привести к его оспоримости.^[334] Поэтому, - продолжают ученые, - если завещатель не имеет короткой подписи, а расписывается только своей полной фамилией, он должен расписаться (т.е. написать свою полную фамилию) и лишь затем собственноручно указать полностью свои фамилию, имя и отчество».^{[335] [336]}

Работники министерства юстиции советуют также разъяснять завещателям, что их подписи должны соответствовать их обычным подписям на других документах, так как при возникновении споров в последующем возможно

3

проведение почерковедческой экспертизы.

Не всегда гражданин может поставить свою подпись на завещании. Учитывая данное обстоятельство, законодатель в ст. 1125 ГК РФ предусмотрел возможность подписи завещания не наследодателем, а по его просьбе другим лицом. Гражданин, подписывающий завещание по просьбе завещателя - рукоприкладчик, сам не является участником сделки. В связи с этим вызывает недоумение встречающееся в литературе применительно к рукоприкладчику выражение «чужой завещатель».^[337] Рукоприкладчиком при совершении нотариально удостоверенного завещания может быть любой дееспособный гражданин, за исключением лиц, упомянутых в п.

В соответствии с п. 3 ст. 1125 подписание завещания рукоприкладчиком допустимо, если завещатель не может собственноручно поставить свою подпись по причине:

-физических недостатков. Под такими недостатками предлагается понимать отсутствие пальцев на обеих руках, неспособность удержать ручку, полная слепота, паралич.^[338]

-тяжелой болезни. Комментируя данное законоположение, ученые отмечают, что здесь «имеется ввиду любая болезнь, которая не позволяет завещателю подписаться под своим завещанием. Она может быть хронической внезапной, может быть вызвана любой причиной: главное, что невозможно собственноручно подписать завещание».^[339] Отметим, что в общих положениях о форме сделок, регламентирующих основания подписания документа рукоприкладчиком (ст. 160 ГК РФ), законодатель использует термин «болезнь». Аналогичный термин используется и в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. 44). В целях приведения в соответствие норм гражданского законодательства, предлагаем изложить п. 3 ст. 1125 ГК РФ в иной редакции, заменив термин «тяжелая болезнь» термином «болезнь».

-неграмотности.

Напомним, что роль рукоприкладчика сводится исключительно к восполнению физического недостатка, неграмотности либо проявлений болезни наследодателя. Необходимо обратить внимание, что в п. 3 ст. 1125 ГК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, в силу которых завещатель вправе просить другое лицо подписать завещание вместо него. Таким образом, буквальное толкование положений п.3 ст.1125 ГК РФ приведет к тому, что завещание, подписанное рукоприкладчиком в силу нежелания завещателя сделать это лично, будет являться ничтожным. Однако, как справедливо отмечает М.В. Телюкина, целесообразность такого толкования (при соблюдении всех остальных условий) сомнительна.^[340]

В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии документом, удостоверяющим личность этого гражданина.

Пункт 4 ст. 1125 ГК РФ предусматривает возможность участия свидетеля в процедуре составлении и нотариального удостоверения завещания. При этом присутствие свидетеля не является обязательным, а зависит исключительно от желания завещателя. Иными словами без соответствующего волеизъявления наследодателя никто кроме нотариуса не вправе присутствовать при совершении нотариально удостоверенного завещания. Необходимо обратить внимание на тот факт, что законодатель требует, чтобы свидетель присутствовал на всех стадиях оформления завещания: при составлении и нотариальном удостоверении. В связи с этим представляется справедливым вывод работников юстиции о том, что в случае представления нотариусу завещания, составленного и написанного собственноручно завещателем, присутствие свидетеля при нотариальном удостоверении завещания допустимо, если он присутствовал и при его составлении и написании.^[342]

Говоря о качествах свидетеля, ученые единодушно отмечают, что он должен отвечать требованиям, указанным в п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Однако, по этому вопросу существует особое мнение М.В. Телюкиной, которая считает, что «жесткие требования к статусу и состоянию свидетеля, предусмотренные п. 2 ст. 1124, в данном случае могут и не соблюдаться, так как в силу п. 3 ст. 1124 несоблюдение этих требований влечет за собой недействительность завещания только в случаях, когда присутствие свидетеля обязательно».^[343] Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано. Дополнительно на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительство свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность.

Практика свидетельствует о том, что подписи завещателя либо лица, подписавшего за него завещание ввиду тяжелой болезни, физических недостатков или неграмотности, а также свидетеля, переводчика должны быть изложены под текстом завещания, а не отдельно от него.^[344]

Пункты 5 и 6 ст.

Во-первых, в случаях присутствия при составлении нотариальном удостоверении завещания свидетеля или подписания завещания вместо завещателя другим гражданином нотариус должен предупредить этих лиц о необходимости соблюдения тайны завещания, то есть о недопустимости разглашения до открытия наследства сведений, касающихся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. Одновременно нотариус должен разъяснить указанным лицам, что в случае нарушения ими тайны завещания завещатель вправе потребовать от них компенсации морального вреда, а также воспользоваться иными способами защиты гражданских прав, предусмотренными ст.12 ГК РФ.

Во-вторых, нотариус обязан разъяснить завещателю положения

законодательства об обязательной доле в наследстве, предусматривающей право несовершеннолетних и нетрудоспособных детей наследодателя, его нетрудоспособных супруга и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя наследовать определенную часть наследственного имущества независимо от содержания завещания. Сведения о разъяснении завещателю положений законодательства об обязательной доле необходимо указать в удостоверительной надписи. Данное правило является новым, так как ранее подобная запись делалась непосредственно в тексте завещания. Практическая реализация указанного нововведения потребует внесения соответствующих изменений в формы удостоверительных надписей нотариуса.