§ 3. Закрытое завещание.
Новое законодательство о наследовании предоставляет наследодателю право составить закрытое завещание. Суть закрытого завещания состоит в том, что при его совершении завещатель не предоставляет другим лицам, в том числе и нотариусу возможности ознакомиться с его содержанием.
Обеспечение абсолютной тайны закрытого завещания, по мнению ученых, является достоинством такого акта. Институт закрытого завещания имеет большое значение. С одной стороны, как справедливо подчеркивается в литературе, закрытое завещание является надежной гарантией соблюдения тайны завещания.[345] [346] В контексте сказанного представляет интерес позиция М.Н. Разинковой, утверждающей, что в случае составления закрытого завещания «никому не нужно соблюдать тайну завещания до наступления определенного события». В качестве небольшого комментария к этой цитате следует заметить, что согласно ст. 1123 ГК РФ соблюдение тайны завещания предполагает не только неразглашение сведений, касающихся содержания завещания, но также сведений относящихся к факту совершения, изменения или отмены завещания. Поэтому утверждение М.Н. Разинковой относится по- видимому только к одной из четырех составляющих тайны завещания. С другой стороны, предоставление гражданам возможности совершения закрытого завещания имеет большое значение для обеспечения права завещателя не сообщать кому-либо о содержании завещания (п.2 ст.1119 ГК РФ). Его реализация невозможна при оформлении завещания в соответствии с общими правилами, содержащимися в ст.1124 ГК РФ, так как к содержанию завещания получает доступ нотариус, а в отдельных случаях свидетели, рукоприкладчик, переводчик. «Конечно, можно предположить, что завещатель может поведать кому-то о своем завещании, рассказать отдельные моменты его содержания. Но в данном случае действуют доверительные отношения личного характера завещателя с лицом, которому раскрыта тайна закрытого завещания, а закон об этом ничего не говорит, и нормы наследственного права не распространяются».[347] [348]В целях недопущения злоупотреблений, связанных с закрытостью завещания, законодательство императивно устанавливает некоторые требования к этому документу.
Прежде всего, закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Г.А. Иванов, а вслед за ним и А. Бегичев усматривают в данном положении дискриминацию. Подобно им Н.В. Ростовцева утверждает, что «это в определенной степени ограничивает свободу завещателя».[349] Действительно указанное правило лишает возможности составления закрытого завещания лиц, которые в силу каких-либо причин (например, физических недостатков, неграмотности или тяжелей болезни) не в состоянии написать и подписать завещание собственноручно. Правда, что касается физически неполноценных людей, то некоторые из них, безусловно смогут составить закрытое завещание. Речь идет о людях, способных писать особым способом или на специальном языке. Так, например, незрячий сможет исполнить закрытое завещание на языке слепых, или безрукий, который пишет ногой. В последнем случае некоторое текстуальное допущение представляется вполне обоснованным и едва ли способным вызвать дискуссию.[350] Однако, указанные обстоятельства проблемы не решают. В связи с этим нельзя не согласиться с высказанным в литературе предложением «подумать о возможности допуска закрытых завещаний, осуществляемых путем записи устного завещания на пленку (аудио или видео), которая затем кладется в пакет, опечатывается и сдается нотариусу).[351]В юридической литературе по-разному решается вопрос о допустимости использования при совершении закрытого завещания ЭВМ или пишущей машины. А.Н. Гуев разрешает данный вопрос положительно, указывая, что
«правила п.2 ст.1126 этому не препятствуют».[352] Обратимся к полярной точке зрения. Убедительно невозможность использования технических средств обоснована авторами одного из комментариев к части 3 ГК РФ: «в противном случае единственным доказательством подлинности документа была бы подпись наследодателя. А в случае спора экспертиза подлинности одной только подписи лица не дала бы точного ответа на вопрос, действительно ли она принадлежала ему или нет».[353] Принимая во внимание справедливое замечание Л.В.
Санниковой о том, что закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем «для того, чтобы не возникали сомнения в подлинности завещания»[354] следует согласиться с точкой зрения большинства авторов, которые приходят к выводу о недопустимости использования при совершении закрытого завещания технических средств (электронновычислительной машины, пишущей машины, аудио- или видеоаппаратуры и т.п.). Отмеченная позиция полностью соответствует действующемузаконодательству. При этом нельзя не согласиться с мнением М.В.Телюкиной, подчеркивающей, что положения п. 2 ст. 1126 необходимо рассматривать как lex speciales по отношению к lex generalis - положениям п. 1 ст. 1125.[355]
Правила п. 2 ст. 1126 ГК РФ свидетельствуют также о том, что при совершении закрытого завещания наследодатель не может воспользоваться помощью рукоприкладчика, переписчика или переводчика, так как при участии данных лиц завещание перестает быть закрытым.
Несоблюдение требований о собственноручном написании и подписании закрытого завещания влечет за собой его недействительность. По правилам ст. такое завещание будет являться ничтожным. Критикуя позицию законодателя по данному вопросу, специалисты в области современного наследственного права отмечают, что «нарушение установленных законом правил составления закрытого завещания должно вести не к недействительности документа, но к признанию его открытым завещанием».[356] С подобным мнением трудно согласиться, так как ни одно из действий, совершаемых нотариусом во исполнение требований ст. 1126 ГК РФ не заменит акта нотариального удостоверения завещания.
Закрытое завещание завещатель в заклеенном конверте передает нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. В литературе отмечается, что нотариус перед тем как предложить свидетелям поставить свои подписи на конверте, должен проверить его целостность. Закон не возлагает на нотариуса такой обязанности, хотя, возможно, на практике всё происходит именно так.
В ходе анализа данного законоположения закономерно возникает вопрос: какие именно факты подтверждают свидетели, ставя свои подписи на конверте с вложенным завещанием? Данный вопрос относится в теории современного наследственного права к числу дискуссионных. Так, одни авторы в числе возможных фактов, подтверждаемых свидетелями называют передачу завещания нотариусу конкретным лицом, принятие нотариусом завещания в «закрытом» виде, несообщение завещателем содержания завещания.[357] [358] В целях дополнения данного перечня уместно будет указать позицию Л.В. Санниковой, считающей, что своими подписями на заклеенном конверте свидетели подтверждают, что именно этот конверт передаётся нотариусу завещателем в качестве закрытого завещания. У нас нет оснований не согласиться с приведенными высказываниями. Вместе с тем в литературе встречаются высказывания, вызывающие определенные возражения. Так, например авторы одного из комментариев к части 3 ГК РФ отмечают, что «присутствующие лица подтверждают надлежащее соблюдениеустановленного порядка совершения закрытого завещания».[359] По нашему мнению, данное утверждение чрезмерно широко по содержанию, так как охватывает факты, которые свидетели в принципе не могут удостоверить, например собственноручное написание и подписание завещания. В.В. Пиляева придерживается несколько иной точки зрения и при этом указывает, что «подписи двух свидетелей на конверте будут означать, что завещание написано».[360] [361] [362] Не соглашаясь с подобным мнением, хотелось бы высказать возражения в том смысле, что факт написания завещания может быть известен только лишь завещателю, и, следовательно, свидетели не могут подтвердить это своей подписью.
Не могут присутствовать в качестве свидетелей лица, указанные в п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Вместе с тем в данном случае, в отступление от общего правила разрешено исполнять обязанности свидетелей лицам, не владеющим языком, на котором составляется завещание, поскольку их задачей является засвидетельствование факта передачи документа от наследодателя нотариусу.
В связи с определением круга лиц, могущих выступать в роли свидетелей, можно обозначить проблему, на которую уже обращалось внимание в литературе. А именно: как свидетель, присутствующий при передаче закрытого завещания узнает, что он является наследником по завещанию, отказополучателем или родственником указанных лиц. Вполне понятно, что сообщить ему об этом может только наследодатель, который вправе этого и не делать в силу желания сохранить в тайне содержание завещания. В силу этого велика доля вероятности, что при совершении закрытого завещания будет присутствовать свидетель из числа лиц, упомянутых в п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Последствием такого присутствия будет являться оспоримость сделки-завещания. При этом в случае судебного спора завещание не будет признаваться недействительным лишь по тому основанию, что при его передаче присутствовали ненадлежащие свидетели (наследники, отказополучатели и некоторые их родственники),3
которые не знали и не могли знать о содержании воли наследодателя.
Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись. Из формулировки п. 3 ст. 1126 ГК РФ не следует, что при запечатывании конверта с завещанием в другой конверт должен присутствовать сам наследодатель. Следовательно, его отсутствие не повлечет собой недействительность завещания. Надпись на конверте с закрытым завещанием должна соответствовать Форме № 67 Приложения к Приказу Министерства юстиции Российской Федерации «Об утверждении Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах» от 10 апреля 2002 г. № 99. и содержать сведения о:
- завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание. Информация о завещателе включает в себя следующие данные: фамилию, имя, отчество, дату рождения (указывается цифрами), реквизиты документа, удостоверяющего личность, место постоянного жительства или преимущественного пребывания.
-месте и дате его принятия. Местом принятия закрытого завещания считается адрес офиса нотариальной конторы. Указание даты принятия предполагает написание прописью соответствующего числа, месяца и года.
-фамилии, об имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность.
В литературе справедливо отмечается, что использование формы закрытого завещания рискованно, если завещатель не знаком с правилами составления завещания. Действительно, если после открытия наследства окажется, что завещание составлено с нарушением установленных требований, оно может быть признано недействительным, и последняя воля завещателя окажется неисполненной. В связи с этим представляется вполне объяснимым предложение Р.И. Виноградовой и В.С. Репина о том, что «если гражданин обратился в нотариальную контору за консультацией..., нотариус, не вникая в содержание такого (закрытого) завещания, должен очень тщательно и подробно разъяснить порядок его составления».[363] [364] [365] В целях охраны интересов наследодателя закон возлагает на нотариуса обязанность разъяснить завещателю содержание п. 2 ст. 1126 ГК РФ о возможности признания закрытого завещания недействительным в случае нарушения требований о собственноручном его написании и подписании. Кроме того, нотариус должен разъяснить завещателю положения законодательства (ст. 1149 ГК РФ) об обязательной доле в наследстве. О сделанных разъяснениях нотариус совершает удостоверительную надпись на втором конверте. По мнению специалистов-нотариусов «представляется целесообразным получать подпись завещателя о разъяснении ему вышеуказанных положений на втором конверте или, по крайней мере, в реестре регистрации нотариальных действий. При этом - продолжают ученые, - с целью сохранения нотариальных традиций завещателю следует ставить не только подпись, а собственноручно писать свою фамилию, имя, отчество и лишь затем расписываться». Кроме того, практики полагают, что «с учетом объема рукописного текста желательным является
3
получение подписи наследодателя на конверте, опечатываемом нотариусом».
Процедура совершения закрытого завещания завершается передачей нотариусом завещателю документа, подтверждающего принятие такого завещания. В настоящий момент таким документом является «Свидетельство о принятии закрытого завещания», форма которого утверждена Приказом Министерства юстиции № 99 от 10 апреля 2002 г. Действие по выдаче свидетельства записывается в алфавитную книгу учета завещаний, причем в графе «примечание» указывается «принято закрытое завещание».
Таким образом, положения ст.1126 ГК РФ не предусматривают нотариального удостоверения закрытого завещания. Данный вывод выводит на поверхность ещё один недостаток содержащихся в законе правил. Так, ст. 1124 ГК РФ, устанавливая круг лиц, не могущих быть свидетелями при совершении завещания, в первую очередь называет нотариуса и других должностных лицах, удостоверяющих завещание. Буквально толкование данной нормы позволяет сделать вывод, что нотариус, принимающий от завещателя закрытое завещание, может выступать при этом в роли свидетеля. Подобное толкование, безусловно, является нежелательным. В связи с этим законодателю следует уточнить формулировку ст. 1124 ГК РФ, учитывая при этом функцию нотариуса при совершении гражданином закрытого завещания.
Вопрос о том, что именно подтверждает нотариус своей удостоверительной надписью при принятии закрытого завещания, вызывает в науке споры. Ряд ученых полагают, что нотариус, в числе прочего, удостоверяет факт составления закрытого завещания.[366] [367] [368] Однако, нотариусу не может быть доподлинно известно какой документ на самом деле находится в конверте. В связи с этим мы склонны согласиться с исследователями, утверждающими, что действия нотариуса, по сути, сводятся к удостоверению факта передачи ему конверта с предполагаемым содержащимся в конверте закрытым завещанием, а также факта соблюдения правил, предъявляемых к совершению именно закрытых завещаний.2
Считаем возможным допустить, что именно это обстоятельство позволило некоторым ученым прийти к выводу о том, что закрытое завещание совершается в простой письменной форме.3 Действительно, в соответствии со ст. 163 ГК РФ, нотариальная форма сделки предполагает совершение на документе удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Вместе с тем абз. 3 п .1 ст. 1124 четко определяет, что совершение завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения в чрезвычайных обстоятельствах. Исходя из этого наиболее правильной представляется позиция тех авторов, которые в связи с обязательным участием нотариуса при совершении закрытого завещания предлагают рассматривать его как «особую разновидность нотариальной формы».[369]
Закрытое завещание может быть изменено или отменено в общеустановленном порядке. При этом рекомендуется указывать, что отменяется (изменяется) именно закрытое завещание.[370]
Как уже было сказано, текст закрытого завещания остается неизвестным третьим лицам до момента открытия наследства. Только после смерти наследодателя закрытое завещание может быть вскрыто. Порядок вскрытия и оглашения закрытого завещания регулируется п. 4 ст. 1126 ГК РФ.
Вскрытие нотариусом конвертов с закрытым завещанием осуществляется в присутствии свидетелей и заинтересованных лиц из числа наследников по закону.
Присутствие свидетелей при вскрытии конвертов с завещанием является обязательным. Закон четко устанавливает количество свидетелей - их должно быть не менее двух человек. Вопрос о том, кто может быть свидетелем вскрытия закрытого завещания, является дискуссионным. Большинство ученых полагают, что в качестве свидетелей могут быть приглашены любые дееспособные лица, за исключением лиц, указанных в п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Однако, М.В. Телюкиной было высказано мнение, согласно которому правила п.2 ст. 1124, содержащие требования к лицам, которые могут быть свидетелями, не применяются в случае вскрытия закрытого завещания.[371] Аргументируя свою точку зрения, М.В. Телюкина ссылается на то обстоятельство, что положения п. 2 ст. 1124 распространяются лишь на те случаи, когда в соответствии с правилами ГК при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, тогда как в п. 4 ст. 1126 речь идет о вскрытии конвертов с закрытым завещанием.[372] Довольно непоследовательно высказала свою позицию по данному вопросу И.В.
Пантелеева: сначала она указывает, что свидетелями при вскрытии конверта с закрытым завещанием и оглашении могут быть лица, отвечающие требованием законодательства, затем расширяет этот круг лиц, подчеркивая, что «в качестве свидетелей не могут выступать наследники по закону, так как они являются заинтересованными лицами и имеют самостоятельный процессуальный статус».[373]
При этом закон не требует, чтобы свидетелями были лица, которые ранее поставили свои подписи на заклеенном конверте, переданном нотариусу. Приглашение выступить в роли свидетелей при вскрытии конвертов с закрытым завещанием может последовать как от нотариуса, так и от заинтересованных лиц из числа наследников по закону, поскольку никаких ограничений по этому поводу ст. 1126 ГК РФ не содержит.
При вскрытии конвертов с закрытым завещанием могут присутствовать и наследники по закону. Обратим внимание, что законодатель изменил содержащуюся в Проекте ч. 3 ГК РФ недостаточно ясную формулировку «заинтересованные лица» на более однозначное определение «заинтересованные лица из числа наследников по закону». Таким образом, закон допускает присутствие только наследников по закону, иные заинтересованные лица, например, предполагаемые отказополучатели, присутствовать при вскрытии завещания не могут. Закон не ограничил их количественный состав, указав, что их присутствие при вскрытии конвертов с закрытым завещанием зависит только от их желания и проявленного ими интереса. При этом, надо полагать, что наследники по закону могут присутствовать при вскрытии конверта с закрытым завещанием независимо от очередности и оснований призвания их к наследованию. Если ни у кого из наследников не появится желания присутствовать при вскрытии конвертов с закрытым завещанием, конверты могут быть вскрыты нотариусом в присутствии только свидетелей.
Итак, законодатель четко определил круг лиц, могущих присутствовать при вскрытии конвертов с закрытым завещанием, ими являются: нотариус, свидетели и заинтересованные лица из круга наследников по закону. Объясняя подобное правило, М.В. Телюкина предполагает, что «это установлено в целях недопущения посторонних лиц (например, журналистов) на церемонию оглашения завещания».[374]
Завещание вскрывается нотариусом в течение 15 дней с момента предоставления свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание.
Для реализации возможности присутствия всех желающих
заинтересованных наследников по закону при вскрытии конвертов с закрытым завещанием нотариусом должны быть выполнены действия по извещению наследников по закону об открывшемся наследстве в соответствии со ст. 61 Основ законодательства о нотариате.
После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же должен быть оглашен нотариусом. Как уже отмечалось, законодатель не запрещает составление закрытого завещания на иностранном языке. Однако, в случае, если завещание изложено не на русском языке, потребуется какое-то время для подготовки его оглашения, что повлечет за собой невозможность оглашения завещания сразу после вскрытия, как того требует правило ст. 1126. При решении этого вопроса у нас нет причин не согласиться с мнением М.В. Телюкиной, считающей, что данный факт не является основанием для недействительности завещания, поскольку прямо законом не установлено.[375]
Огласив завещание, нотариус составляет протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания. Протокол должен быть подписан нотариусом и всеми присутствующими свидетелями. На практике возможна ситуация, когда кто-либо из свидетелей отказывается подписать протокол. Последствия такого отказа в законе не определены. Вместе с тем у нас нет оснований не согласиться с учеными, утверждающими, что это не влияет на действительность закрытого завещания.[376] Что касается оформления подобного отказа, то предлагается фиксировать его в акте, составляемом нотариусом и подписываемом присутствующими лицами.[377]
Поскольку закрытое завещание составляется в одном экземпляре, то его подлинник хранится у нотариуса. Наследникам же выдается нотариально удостоверенная копия протокола.
Ранее никогда неизвестная российскому законодательству закрытая форма завещания давно используется в правовой практике зарубежных стран. Например, в Германии, Польше и Болгарии оно называется собственноручным, в Венгрии - письменным личным, в Италии - секретным, в Испании - закрытым. Анализ зарубежных правовых норм, регламентирующих порядок совершения закрытых завещаний, позволяет выделить ряд особенностей этого института. Прежде всего, в некоторых странах допускается написание закрытых завещаний не лично наследодателем, а третьим лицом. В последнем случае закон сопровождает совершение закрытого завещания дополнительными формальностями. Так, в Италии завещание, написанное полностью или частично третьим лицом, должно быть подписано наследодателем на каждой половине листа. Почти аналогичное правило содержится в законодательстве Испании: если завещание составляется третьим лицом, завещатель должен поставить свою подпись в конце каждой страницы. Гражданский кодекс Франции предусматривает, что если тайное завещание записано другим лицом, наследодатель обязан заявить в присутствии нотариуса и двух свидетелей, что документ лично им проверен.