$ 2. Виды рецидива преступлении

В научных исследованиях при изучении какого либо феномена» для бо­лее глубокого и качественного понимания, необходимо рассмотреть его структурные элементы. Дифференциация должна проводиться по основани-

3.

а) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осу­ждается к лишению свободы, если ранее это лицо три или более раза было осуждено к лишению свободы за тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести,

б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или было осуждено за особо тяжкое преступление;

в) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление.

Квалификация судом рецидива преступлений влечет следующие пра­вовые последствия по УК РФ:

- в ряде случаев рецидив преступлений исключает возможность осво­бождения лица от уголовной ответственности (ст. 75-77 УК РФ);

- рецидив преступлений, нередко рассматриваются в качестве квали­фицирующего отягчающего обстоятельства в статьях Особенной части УК PΦ(cτ.cτ. 123, 158-163, 165ит.д);

рецидив преступлений признается обстоятельством, отягчающим нака­зание (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ);

- рецидив преступлений влечет особый порядок назначения наказания, связанный с применением к виновному более строгого наказания (ст 68 УК РФ);

- рецидив преступлений может повлечь особые правила отбытия ви­новным наказания в виде лишения свободы (п. «в», «г» ч. 1, 2 ст. 58 УК РФ);

- в числе санкций в статьях, рассматривающих рецидив престу плений в качестве отягчающего обстоятельства, обязательной является лишение сво­боды.^[19]

ям, отражающим существенные признаки этого явления. Иными словами, требуется классификация изучаемого феномена.

В связи с этим следует отметить, что в научной литературе можно най­ти многочисленные суждения, как о видах рецидива преступления, так и об основаниях соответствующего деления.

Некоторые авторы придерживались мнения о том, что существует три вида рецидива преступлений: уголовно-правовой^ криминологический и пе­нитенциарный. на основании этого выделяли и три соответствующих поня­тия рецидива^[20]. Другие считали, что существует уголовно-правовой, крими­нологический и фактический рецидив^{[21] [22]. А.М. Яковлев, Ю.М. Ткачевский признавали лишь уголовно-правовое понятие рецидива преступлений’ П Ф. Гришанин, Н Ф Кузнецова, Л.Н. Кривоченко считали, что возможно лишь уголовно-правовое понятие рецидива и категорически возражали против других понятии[23]. Иные ученые придерживаются мнения о том, что возможно существование лишь уголовно-правового и криминологического}

понятия рецидива преступлений^[24]. В.П. Малков, Л.Н. Кривоченко считали, что для рецидива не имеет значения факт частичного или полного отбытия наказания за предыдущее преступление^{[25] [26].}

Отдельные ученые не придают значения возрасту лица при определе­нии понятия уголовно-правового рецидива. Большинство специалистов счи­тают, что в рецидив не включаются преступления, совершенные лицом в не­совершеннолетием возрасте^[27].

Однородность и тождественность предыдущего и последующего пре­ступлений некоторые авторы рассматривают как обязательный признак ре­цидива^[28]. A M. Яковлев, например, писал, что лишь «однородность обоих преступлений говорит о повышенной степени общественной опасности ре­цидива.. »⁵.

П.Ф Гришанин, опираясь на данные выборочного исследования, сде­лал вывод, что «...значительная часть осужденных рецидивистов отбывает наказание за общий рецидив»^{[29] [30].}

В литературе выделяют также и пенитенциарный рецидив, под кото­рым понимается осуждение лица, отбывавшего наказание за ранее совер­шенное преступление в виде лишения свободы, вновь к лишению свободы' (следует заметить, что это не единственное определение пенитенциарного

УК РФ, если эти преступления совершены лицом ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство в возрасте до восемнадцати лет. Если содеянное в названных выше случаях рассматривать в качестве специ­ального рецидива, как это полагает А.В. Наумов^[31], то судимости за преступ­ления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, нс могут учиты­ваться при квалификации либо хулиганства, либо хищения, либо вымога­тельства, которые могут быть совершены лицом, судимым за хулиганство, либо лицом, два или более раза судимым за хищение или вымогательство

Такое решение рассматриваемого вопроса, как нам представляется, нс вытекает из соответствующих положений ст.ст. 158, 161, 162, 163, 213 Осо­бенной части УК РФ.

Опираясь на положения ст. 18 действующего УК РФ, Н.Ф. Кузнецова, например, выделяла три вида рецидива: простой, опасный и особо опас­ный^{[32] [33] Данная позиция представляется нам наиболее близкой, так как во мно­гом основывается на законе, толкование которого позволяет уверенно гово­рить о существовании опасного и особо опасного рецидива. Однако, вызы­вает некоторые сомнения тезис о том, что рецидив преступлений, преду­смотренный ч.1 ст. 18 УК РФ, следует определять как простой рецидив. Су­ществование последнего, если следовать логике и правилам русского языка, требует, как минимум, появления в этом же ряду сложного рецидина, о ко­тором ни законодатель, ни вышеупомянутые авторы ничего не говорят1 По­этому более предпочтительно говорить в данном случае либо о рецидиве во­обще, не упрощая его содержание, либо об обычном рецидиве, тем самым подчеркивая следование традиционным (сложившимся в силу’ обычая) пред­ставлениям о содержании рецидива преступлений в российском уголовном праве.}

рецидива).

Суждение А.В. Наумова^[34] о четвертом (специальном) виде рецидива, который предполагает повторное (после осуждения за первое) совершение не любого, а определенного преступления и используется в Уголовном ко­дексе в качестве квалифицирующего признака отдельных составов преступ­лений (п. «в» ч. 3 ст. 158; п. «в» ч. 3 ст. 159; п. «в» ч. 3 ст. 160; п. «в» ч. 3 ст 161; п. «г» ч. 3 ст. 162; п. «г» ч. 3 ст. 163; п. «в» ч. 2 ст. 213; п. «в» ч. 3 ст 221, п. «в» ч. 3 ст. 226), в доктринальном смысле, конечно же, может рас­сматриваться в качестве вида рецидива. Но, если иметь в виду , что согласно

ч. 3 ст. 68 УК РФ, когда статья (часть статьи) Особенной части УК РФ со­держит указание на судимость лица совершившего преступление, как на квалифицирующий признак, наказание при рецидиве преступлений назнача­ется без учета правил, предусмотренных ч. 2 ст. 68 УК РФ. Рассматривае­мую ситуацию вряд ли следует считать специальным рецидивом, потому что в соответствии с ч. 4 ст. 18 УК РФ судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, нс учитываются при признании ре­цидива преступлений

Это нс лишает возможности правоприменителя учитывать судимости за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет, при квали­фикации содеянного по признаку наличия у лица судимости за ранее совер­шенное преступление. Так, хулиганство, совершенное лицом в возрасте до восемнадцати лет, и имеющим судимость за хулиганство в таком же воз­расте, подлежит квалификации по п. «в» ч. 2 ст. 213 УК. Кража, грабеж, разбой, вымогательство также должны квалифицироваться соответственно по п. «в» ч. 3 ст. 158, п. «в» ч. 3 ст. 161, п. «г» ч. 3 ст. 162, п. «г» ч. 3 ст 163

Следовательно, вполне можно говорить о следующих видах рецидива:

• рецидиве, не являющемся опасным или особо опасным ( ч.

• опасном ( ч. 2 ст. 18 УК РФ),

• особо опасном ( ч. 3 ст. 18 УК РФ).

Каждый из них, очевидно, должен иметь свое специфическое проявле­ние в уголовном праве, будучи связанным с наступлением различных уго­ловно-правовых последствий. Чтобы убедиться в этом, прибегнем к рас­смотрению данных последствий применительно к каждому из вышеназван­ных форм проявления множественности преступлений, а также их фактиче­ского и юридического содержания.

Обычным рецидивом преступлений, нами предлагается признавать деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 18 УК РФ (см.схему на с. 36 ).

В связи с достаточно сложной конструкцией ст 18 УК РФ, раскрываю­щей признаки иных видов рецидива, предложенное нами определение такого вида рецидива преступлений, очевидно, нуждается в некоторых дополни­тельных комментариях. Учитывая, что в действующем уголовном законода­тельстве четко не определены признаки рецидива преступлений, не являю­щегося опасным или особо опасным, его возможное содержание мы можем определить, используя метод исключения дополнительных признаков, ха­рактеризующих опасный рецидив (ч. 2 ст 18 УК РФ) и особо опасный реци­див преступлений (ч. 3 ст. 18 УК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным в следующих случаях:

1) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осужде­но к лишению свободы за умышленные престу пления;

2) при совершении лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое преступление

Схема

Определение содержания рецидива преступлений, не являющегося опасным и особо опасным

В соответствии с ч. 3 ст. 18 УК рецидив преступлений признается осо­бо опасным в следующих случаях:

1) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо три или более раза бы­ло осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести,

2) при совершении лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за умышленное тяжкое преступление или

Возможны и другие варианты сочетания совершаемых преступлений и осуждений, образующих обычный рецидив преступления (см.

Определяя возможные варианты сочетания преступлений, которые могут образовывать опасный или особо опасный рецидив преступлений, мы пришли к выводу о противоречии между и » а» п «б» ч. 3 ст. 18 УК РФ, в ос­нованиях признания особо опасного рецидива преступлений. Нс ясно, из чего исходил законодатель, формулируя следующее условие признания рецидива особо опасным: «рецидив признается особо опасным при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если это лицо три или более раза было осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление ...» (и. «а» ч. 3 ст 18 УК РФ). Ведь в п «б» ч.З этой же статьи он допускает признание рецидива особо опасным на гораздо более простых условиях: при совершении лицом умышленного тяж­кого преступления, если оно ранее было осуждено два раза за умышленное тяжкое преступление. И не более! Может быть, это было сделано с расчетом на то, что если правоприменитель «забыл» признать лицо особо опасным ре­цидивистом ранее, то он может «исправить свою ошибку» позже, когда оно совершит очередное тяжкое преступление?

было осуждено за особо тяжкое преступление; при совершении лицом особо тяжкого преступления» если ранее оно было осуждено за особо тяжкое пре­ступление (см. схема 1).

Следовательно» об обычном рецидиве можно говорить» как минимум, в следующих случаях:

1) когда лицо совершает умышленное преступление любой категории тяжести, если оно прежде осуждалось в совершеннолетнем возрасте за умышленное преступление (в том числе два и более раза) к наказанию, не связанному с лишением свободы, и вновь осуждается за совершение умыш­ленного преступления к наказанию, не связанному с лишением свободы (штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительные работы, ограничение по во­енной службе, содержание в дисциплинарной воинской части, а в будущем * арест или ограничение свободы);

2) когда лицо ранее уже осуждалось в совершеннолетнем возрасте к лишению свободы за умышленное преступление любой категории тяжести, если оно вновь осуждается за совершение умышленного преступления к на­казанию, не связанному с лишением свободы, либо осуждается за умышлен­ное преступление небольшой и средней тяжести к лишению свободы; когда лицо прежде осуждалось за умышленное преступление вначале к лишению свободы, а затем к наказанию, не связанному с лишением свободы, и вновь совершило умышленное преступление небольшой или средней тяжести, за которое осуждается к лишению свободы,

3) когда лицо ранее неоднократно осуждалось в совершеннолетнем возрасте за умышленное преступление небольшой тяжести к лишению сво­боды и при наличии непогашенной судимости вновь совершило умышлен­ное преступление небольшой или средней тяжести, за которое оно осужда­ется к наказанию, не связанному с лишением свободы;

4) когда лицо осуждается за совершение умышленного преступления любой тяжести, если ранее оно однажды осуждалось в совершеннолетнем возрасте за преступление небольшой или средней тяжести.