1.2.1. Понятие, признаки и источники права

Право можно определить как систему общеобязательных, формально­определенных норм, выражающих обусловленную экономическими, ду­ховными и другими условиями жизни волю общества, охраняемую от нарушений возможностью государственного принуждения, и являющую­ся государственным регулятором общественных отношений.

В основе теоретической конструкции права лежат признаки права, отличающие его от других социальных норм (этических, религиозных, норм обычаев и т. д.). К их числу относятся:

• общеобязательность права — означает, что право является един­ственной системой социальных норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории определенного го­сударства;

• формальная определенность права — нормы права содержат точные и детальные требования, предъявляемые к поведению людей;

• обеспеченность исполнения норм права принудительной силой го­сударства — наличие у государства арсенала мер государствен­ного воздействия на потенциальных и фактических правонару­шителей (пресечение правонарушений, восстановление и защита прав граждан, юридическая ответственность правонарушителей и т. д.);

• признак многократности применения — означает, что нормы пра­ва обладают неисчерпаемостью, их применение рассчитано на неограниченное количество раз.

Источник права — это внешняя форма выражения нормы права, через которую ее нормативное содержание получает формальную определен­ность и общеобязательность.

Выделяют следующие источники права: правовой обычай, юридиче­ский (судебный) прецедент, нормативно-правовой акт, нормативный договор, референдум и правосознание.

Правовой обычай — это санкционированное государством правило поведения, сложившееся в результате постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений. Санкционированные государством обычаи приобретают характер общеобязательных правил поведения (например, обычаи делового оборота).

Юридический (судебный) прецедент (с лат. — «предшествующий») — это правовой акт, представляющий собой судебное или административ­ное решение по конкретному делу, которому государство придает об­щеобязательное значение. Суть юридического прецедента состоит в том, что ранее состоявшееся решение судебного или административного органа по конкретному делу имеет силу правовой нормы при после­дующем разрешении подобных дел.

Судебный прецедент является основным источником права в странах так называемой англо-саксонской правовой системы (США, Велико­британия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.). В российской правовой системе, относящейся к романо-германской правовой семье, акты высших судебных органов и нижестоящих судов не рассматрива­ются в качестве источника права. Однако фактически правовые позиции судов, изложенные по конкретным спорам, учитываются нижестоящими судами в качестве ориентира в вопросах применения и толкования пра­ва. Среди судебных актов российских судов выделяют: постановления

Конституционного Суда РФ о признании не соответствующим Кон­ституции РФ определенного нормативного акта (закона или его части); решения Верховного Суда РФ (ВС РФ) и Высшего Арбитражного Суда РФ (ВАС РФ) о признании недействительными нормативных актов; руководящие разъяснения судебной практики по применению законодательства, принимаемые пленумами ВС РФ и ВАС РФ; реше­ния судов по конкретным спорам, апробированные в порядке надзора вышестоящими судебными органами и опубликованные в официаль­ных судебных изданиях («Вестник Верховного Суда РФ» или «Вест­ник Высшего Арбитражного Суда РФ»). Перечисленные в первых двух пунктах акты судебных органов о признании недействительными нормативных актов имеют признаки, позволяющие причислить их к источникам права. Разъяснения и постановления, принимаемые пленумами ВС РФ и ВАС РФ, в строгом смысле слова к источникам права отнесены быть не могут — это лишь толкование нормативных актов.

Судебные акты, апробированные на высшем судебном уровне (реше­ния и постановления по конкретным делам), до недавнего времени рассматривались юристами исключительно в качестве своеобразных ориентиров для нижестоящих судов.

Нормативно-правовой акт — это государственный правовой акт (официальный письменный документ), содержащий норму права.

Среди современных источников права нормативно-правовой акт за­нимает ведущее место и характеризуется рядом признаков:

• имеет государственный характер и обеспечивается принудитель­ной силой государства;

• принимается с соблюдением определенной процедуры, призван­ной оптимизировать форму и содержание юридических норм;

• обладает заранее установленной юридической силой и занимает определенное место в иерархии нормативно-правовых актов;

• имеет четкие временные, пространственные и субъектные пределы действия;

• содержит нормы права, то есть общие правила поведения, чем от­личается от индивидуальных юридических актов (приговоров и решений суда, указов о назначении на должность и т. п.).

Нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты.

Закон — это нормативно-правовой акт, принятый в особом порядке органами законодательной власти, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Среди законов выделяют конституционные и обыкновенные.

Конституционные законы — это сами конституции и законы, кото­рыми в них вносятся изменения и дополнения или которые прямо предусмотрены конституцией. Принимаются такие законы квалифи­цированным большинством (2/3) депутатов законодательного органа власти.

Все иные законы — обыкновенные. Они считаются принятыми, если за них проголосовало не менее половины депутатов законодательного органа власти. Обыкновенные законы не могут противоречить консти­туционным законам и не могут их отменять.

Подзаконный нормативно-правовой акт — это нормативно-правовой акт, изданный в соответствии с законом и не противоречащий ему. Под­законные нормативно-правовые акты издаются исполнительной вла­стью в пределах ее компетенции и во исполнение действующих законов (указы и распоряжения президента, постановления и распоряжения правительства, приказы, инструкции, положения министерств и ве­домств).

Действие нормативно-правовых актов распространяется во времени, по территории (в пространстве), по предметам действия и по кругу лиц.

Действие нормативного акта во времени начинается с момента его вступления в законную силу. Дата вступления нормативно-правового акта в законную силу может быть связана с моментом его официаль­ного опубликования или определена сроком, указанным в самом акте. Прекращение действия нормативного акта, то есть утрата им юриди­ческой силы, может наступать в случаях его отмены; фактической за­мены нормативного акта другим, регулирующим тот же круг вопросов; или при истечении срока, на который был принят данный нормативно­правовой акт.

Действие нормативно-правового акта в пространстве очерчено территорией государства, которая включает в себя сухопутную терри­торию, водное пространство (территориальное море шириной 12 мор­ских миль от линии наибольшего отлива), воздушное пространство, недра, гражданские морские и воздушные суда под флагом государства в момент их нахождения в открытом море или воздушном простран­стве, военные корабли и летательные аппараты, где бы они ни нахо­дились.

Действие нормативно-правового акта по предмету определяется общественными отношениями, на которые распространяются нормы, содержащиеся в данном акте. Неограниченное действие имеют нормы основного закона (конституции) государства. Они распространяются на все без исключения правовые отношения, существующие в обществе. Действие отраслевых нормативных актов ограничено предметом опре­деленной отрасли права. Например, гражданское законодательство рас­пространяется только на имущественные и личные неимущественные отношения, субъекты которых равны, независимы и не находятся в со­стоянии подчинения.

Действие нормативно-правового акта по лицам производно от его действия по предмету. По общему правилу, нормативный акт действу­ет в отношении всех лиц, находящихся на территории его действия и являющихся субъектом отношений, на которые он распространяется. Однако существуют и определенные особенности действия норматив­ных актов по лицам. Так иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть субъектами определенных правоотношений (избирать и быть избранными в представительные органы власти, быть государ­ственными служащими и т. д.). Напротив, уголовные законы распро­страняются на граждан данного государства независимо от места их нахождения.

Нормативный договор как источник права представляет собой право­вой акт, основанный на взаимном волеизъявлении сторон и образующий правовую норму. В качестве источника права широко распространен в международном праве; также имеет место в конституционном, граж­данском и трудовом праве.

Референдум (или всенародный опрос) также является источником права, если он проводится по поводу содержания подлежащих приня­тию законов. Очевидное достоинство референдума заключается в том, что в нем непосредственно выражается воля народа, потому иногда его объявляют источником права наивысшей юридической силы.

Правосознание выступает юридической основой судебной и адми­нистративной практики (источником права) в революционные эпохи, когда отмененное законодательство ликвидированного строя еще не заменено новым. Например, в России в период 1917-1922 гг. советские суды и административные органы руководствовались преимуществен­но так называемым «революционным правосознанием».

1.2.2.