<<
>>

Источники нотариального права

Юридическим нормам требуется внешняя форма выражения В качестве таковой и выступают правовые акты государственных органов. Исследуя учебную литературу для учащихся средних школ по предметам " Обществознание", " Граждановедение", "Человек и общество", неискушенный читатель сможет сформулировать традиционную систему источников права ( правовой обычай, нормативный акт, юридический прецедент, договор), а также пояснить, что источник права - это внешняя форма выражения права Соответствующаясистема источников присутствует в нотариальном праве.

Хотелось бы сразу оговориться, что данный термин абсолютно условен Такой отраслиправа нет, и поэтому авторы предвидят что, несмотряна данную оговорку, этот постулат будет подвергнут жесткой и справедливой критике. По-видимому следует определитьсяс типологиейнормативныхдокументов, а уже затем остановитьсяна не-которыхисточникахправа

Правовую систему России венчает Конституция Российской Федерации 1993 года. И сколько бы " избитой" ни казалась фраза, что Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ (ст. 15), хочется еще раз подчеркнуть это положение и выразить тем самым уважение к Российской Конституции. Тем более что критика Основного закона строится преимущественно исходя из аксиомы - не читал, но имею свое мнение.

В регионах только стали " впитывать" Конституцию, а некоторые представители политической элиты уже говорят о ее изменении. Подобный аспект также необходимо учитывать при проведении любых реформ.

Типологию правовых актов можно представить следующим образом:

Конституция Российской Федерации.

Федеральное законодательство ( федеральные конституционные и федеральные законы, основы законодательства, законы РФ и т. д.).

Подзаконные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, приказы, инструкции, письма, разъяснения министерств и ведомств).

Из федеральных нормативных актов базовыми являются Основы законодательства РФ о нотариате, принятые в феврале 1993 года (особо следует отметить - до принятия Конституции РФ).

Нормативный акт принадлежит к устаревшей типологии, предусмотренной Федеративным договором. Нотариат указан им как предмет совместного ведения. А по предметам совместного ведения Российская Федерация могла принимать Основы законодательства, кодексы и законы, а уже регион осуществлял собственное правовое регулирование в пределах своей компетенции. В настоящее время такая форма правового акта не предусмотрена.

Главенствующими законодательными актами выступают также Гражданский кодекс РФ, Гражданский кодекс РСФСР, Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, Федеральные законы "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и другие.

Из подзаконных актов следует отметить инструкции, разъяснения, письма Министерства юстиции РФ. Некоторые из этих актов согласованы с Федеральной нотариальной палатой. К таковым относятся: Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса (1997 г.), Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса (2000 г.), Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности (2000 г.) и многие другие.

Особенность этих документов состоит в том, что многие из них утверждены совместными решениями Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палаты, которая не является государственным органом. Такая практика не совсем отвечает требованиям современного законодательства. Соответствующими доводами могут быть следующие:

Нормативные акты обязательны как для нотариусов, которые работают в государственных нотариальных конторах, так и, возможно, занимающихся частной практикой. Иными словами, для государственных служащих (а именно к ним относится нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе) обязательны решения негосударственной организации, к которой они не имеют никакого отношения. Причем эта организация одновременно может влиять на объем их правомочий.

Непонятна природа правого акта, утверждаемого федеральным органом исполнительной власти и негосударственной организацией.

Ни Конституция РФ, ни любой иной закон не дает обоснования включения такого вида правового акта в правовую систему России.

Совместное принятие нормативных актов напоминает советскую историю права, когда практически все наиболее значимые государственные решения утверждались Советом Министров СССР, ЦК КПСС.

Еще больше вопросов вызывает то, что многие из указанных выше нормативных актов (их первоначальные редакции) официально не были опубликованы Так, Положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий, принимающих экзамен у лиц, претендующих на право заниматься нотариальной деятельностью, было опубликовано в журнале " Российская юстиция" (№ 9, 1996). Положение о порядке прохождения стажировки в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, также было опубликовано только в "Российской юстиции" (№ 7, 1996). Между тем приказ Минюста РФ от 5 января 1998 года № 01-02, вносящий изменения в это Положение, вообще опубликован не был. Тем самым нарушено требование ст. 15 Конституции РФ, согласно которой любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения. Только в 2000 году, спустя семь лет после принятия Основ законодательстваРФ о нотариате, Министерством юстиции РФ и Федеральной нотариальнойпалатой были приняты новые Положения с соблюдением всех соответствующихпроцедур регистрация в Министерстве юстиции РФ и опубликование.

Прецедент признания подобных актов, не подлежащих применению, уже был создан. 4 августа 1998 года Верховный Суд РФ принял решение по жалобе закрытого акционерного общества "Коммерсантъ Издательский Дом" о признании незаконным Положения о порядке выдачи лицензий на право нотариальнойдеятельности, утвержденного Министерствомюстиции РФ 22 ноября 1993 года Суть дела состоит в следующем. ЗАО обратилось в Верховный Суд РФ с вышеуказанным требованием, как раз сославшись на то, что принятое Министерствомюстиции РФ Положение - в нарушение требований действовавших на то время Указа Президента РФ от 21 января 1993 года № 104 " О нормативных актах центральных органов государственного управления Российской Федерации" и Постановления Правительства РФ от 8 мая 1992 года № 305 " О государственнойрегистрации ведомственных нормативных актов" - не прошло государственную регистрацию и не было опубликовано в установленном порядке для всеобщего сведения.

И это несмотря на то, что Положение носит нормативный характер и затрагивает права и свободы граждан Требования заявителя были удовлетворены Верховным судом РФ в полном объеме. Признание правовых актов с аналогичными " недостатками", не подлежащими применению, разрушит всю систему современногороссийского нотариата.

Проблематично определить и официальное издание нормативных актов, принимаемых совместно органами юстиции и нотариальной палатой. Указ Президента РФ от 23 мая 1996 года " О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" устанавливает обязательность опубликования и государственной регистрации подобных актов, если они изданы федеральными органами исполнительной власти. Исключение предусмотрено только в отношении актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера. При этом нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в " Российской газете" в течение 10 дней после дня их регистрации, а также в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти издательства " Юридическая литература" Администрации Президента Российской Федерации. Ни в том, ни в другом издании данные акты не были опубликованы, и массовый читатель может ознакомиться с их текстами только в различных сборниках или справочных информационных системах. Хотя, наверное, никто не станет отрицать, что аналогичные правовые акты затрагивают права и свободы гражданина.

Пункт 10 упомянутого Указа так определяет правовые последствия неопубликования актов: " Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний.

На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров".

Если обратиться к Правилам подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации1, то можно прийти к выводу, что логика Правил вообще исключает какое-либо участие негосударственных учреждений в непосредственном принятии нормативных актов. Пункт 3 лишь допускает, что " нормативный правовой акт может быть издан совместно несколькими федеральными органами исполнительной власти или одним из них по согласованию с другими". Негосударственная организация как субъект совместного с федеральным органом государственной власти принятия правового

Утверждены ПостановлениемПравительстваРФ от 13 августа 1997 года № 1009.

акта не упоминается. Согласно Правилам копии актов, подлежащих официальному опубликованию, в течение дня после государственной регистрации должны быть направлены Министерством юстиции РФ в "Российскую газету", Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти издательства " Юридическая литература" Администрации Президента РФ, научно-технический центр правовой информации " Система" и в Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.

Положения об апелляционной и квалификационной комиссиях и другие, утвержденные в 2000 году, были опубликованы и в " Российской газете", и в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Указ Президента РФ не содержит указания на опубликование в каком-либо еще издании. Но в любом случае публикация осуществлялась по аналогии, а не в соответствии с требованиями.

Из основных правовых документов следует отметить Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, утвержденную приказом Министра юстиции РСФСР от 6 января 1987 года № 01/16-011. Данная Инструкция применялась на территории Российской Федерации в части, не противоречащей Основам законодательства РФ о нотариате, с 1993 по 1999 год. Между тем юридическая сила данного документа вызывала определенные сомнения Согласно императивнойнорме ст.

39 Основ о нотариатепорядок совершения нотариальных действий устанавливается не подзаконным актом ( таковым является приказ министра юстиции), а законом, причем как федеральным, так и законом субъекта РФ. При этом в Постановлении Верховного Совета РФ " О порядке введения в действие Основ законодательства РФ о нотариате"2 не говорится о переходных положениях, в соответствии с которыми данная Инструкция продолжает действовать. В п. 2 Постановления предусматривается лишь, что " законодательство РФ впредь до приведения его в соответствие с Основами.. применяется в части, не противоречащей указанным Основам".

В отношении подзаконных актов Верховный Совет РФ дает только поручение Правительству РФ " обеспечить приведение нормативных актов министерств, государственных комитетов и ведомств РФ в соответствие с указанными Основами". Иными словами, Инструкция о порядке совершения нотариальных действий носила лишь рекомендательный характер, причем как для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, так и для нотариусов, занимающихся частной практикой. В силу ее повсеместного применения Инструкция практически стала обычаем делового оборота. В настоящее время на основании Приказа министра юстиции РФ от 26 апреля 1999 года № 73 указанная Инструкция признана утратившей силу. Только 15 марта 2000 года Приказом № 91 Минюст РФ "в целях оказания практической помощи нотариусам по совершению нотариальных действий" утвердил Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации. Рекомендации являются лишь нормой, цель которой - унифицировать нотариальное делопроизводство Обязательной юридической силы для нотариусов они не имеют.

Закон, 1997, № 7; 1999, № 3.

Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного совета РФ, 1993, № 10, ст. 358.

На втором уровне государственной власти - уровне субъектов Российской Федерации также можно определить иерархию правовых норм. В соответствии со ст. 72 (пп. "л") Конституции РФ нотариат является предметом совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Это означает, что согласно ст. 76 Основного закона по данному предмету ведения издаются федеральные законы и " принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации".

Федеративный договор, подписанный 31 марта 1992 года, также предусматривает; что нотариат - предмет совместного ведения (пп. "л" п. 1 ст. 2 Договора о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами власти суверенныхреспублик в составе РФ, пп. "д" п. 1 ст. 2 Договора о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами власти краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга РФ)1. Согласно Федеративному договору, а также Конституции (Основному закону) РФ, действовавшейдо 1993 года, по вопросам совместного ведения принимаются Основы законодательства а субъекты РФ "осуществляют собственное правовое регулирование в пределах своей компетенции, принимая правовые акты". Поэтому нормативный акт, определяющийоснову нотариата, носит устаревшее название "Основы законодательства". Отдельные субъекты РФ, например, Нижегородская, Ульяновская, Воронежская области, Республики Башкортостан, Саха (Якутия), приняли собственные законы по вопросам нотариата Некоторые из них практически дублируют нормы федерального акта, иные более точно регулируют именно те вопросы, которые не нашли отражения в Основах законодательства РФ о нотариате, есть также положения, которые вызывают сомнения в их соответствии федеральному законодательству.

Типологияправовыхактов субъектаРФ вьшлядитследующимобразом

Конституция, Устав субъекта Российской Федерации.

Закон субъекта РФ.

3. Нормативные акты главы исполнительной власти (Президент, глава админи- страции, председатель правительства и т. д.).

4. Нормативные акты региональных ведомств.

Региональные органы исполнительной власти активно участвуют в правовом регулировании нотариальной деятельности Опуская оценку соответствия некоторых их этих актов федеральным выделим следующие

постановление главы администрации Челябинской области от 15 декабря 1996 года № 746 " О мерах по оказанию помощи государственной нотариальной службе области" ( в котором рекомендовано органам местного самоуправления отчислять до 20% государственной пошлины государственным нотариальным конторам);

аналогичное постановление правительства Республики Марий Эл от 7 мая 1996 года № 171 "О нотариальной деятельности в Республике Марий Эл";

приказ Управления юстиции Санкт-Петербурга от 18 июня 1997 года № 263-ПР "О бланках документов для нотариального оформления сделок с недвижимостью" (установлено, что бланки строгой отчетности, которые нотариус использует при

Конституция Российской Федерации. - М., 1993.

оформлении некоторых свидетельств доверенностейи других документов, имеют учетный номер и серию); - приказ Управления инвентаризации и оценки недвижимости Ленинградской области от 3 марта 1998 года № 16 " Об утверждении порядка выдачи справок в нотариальный орган".

Это далеко не полный перечень региональных документов. Все отследить достаточно трудно, но обязательно необходимо учитывать их при характеристике организации нотариата в России.

Нельзя не отметить международные правовые акты, касающиеся развития нотариата. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О международных договорах РФ" международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организациейв письменной форме и регулируемоемеждународнымправом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

Из текста Конституции РФ и определения международного договора следует, что таковым будет только обязательство Российской Федерации как государства, субъекта международного права. В связи с этим хотелось бы обратить внимание на некоторые ошибочные мнения, высказываемые в периодической печати. Приведем следующий пример: "Как известно, в 1995 году российский нотариат вошел в Международный институт латинского нотариата, объединяющий более 50 стран Западной Европы ( кроме Великобритании), Латинской Америки и т. д. При этом перед Россией было поставлено условие создания единой системы нотариата"1. Аналогично мнение И.Г.Черемных: «Нормы Устава (Международного Союза Латинского Нотариата - прим. О.Р.) обязательны для всех 12 стран - членов Европейского Союза, обязательны они и для нашей страны после вступления ее в Европейский Союз... Представляется, что Россия должна быть последовательной в отношении заключения и выполнения принятых на себя международных обязательств». Аналогично выглядит преамбула интервью с Анатолием Тихенко, президентом Федеральной нотариальной палаты: " Недавно Россия вступила в Международный союз латинского нотариата, самую авторитетную организацию, объединяющую нотариусов всего мира. Но современное российское законодательство противоречит международным нотариальным стандартам. Оно, по сути, отторгает институт нотариа-та(удаляется)"2.

Международный союз латинского нотариата - неправительственная организация, куда входят национальные объединения нотариусов, допускается также индивидуальное членство граждан-нотариусов. Россия, естественно, в данную организа-

Пантелеев П. Проблемы российского нотариата // Экономика и жизнь, 1996, № 43, с. 43. Экономика и жизнь, 1996, № 49, с. 34.

цию не вступала и не могла стать ее членом. Даже если такая возможность и имелась, то в Собрании законодательства РФ можно было бы увидеть Федеральный закон о ратификации Устава Союза, либо иного какого-то договора, свидетельствующего о том, что Россия берет на себя конкретные международные обязательства. Так что приведенные выше отрывки из выступлений свидетельствуют о том, что они рассчитаны на неподготовленного читателя, которого путем сопоставления несопоставимых понятий можно ввести в заблуждение.

Федеральная нотариальная палата действительно является членом Международного союза латинского нотариата, но подобные отношения двух неправительственных организаций никак не могут повлиять на объем правомочий государства. Поэтому любые рекомендации, нотариальные стандарты, разъяснения, источником которых является международный профессиональный Союз, не имеют обязательного характера для государственных органов, а также нотариусов, так как один из главных принципов российской нотариальной деятельности - независимость. Нотариус руководствуется только Конституцией РФ, Конституциями республик в составе РФ, Основами о нотариате, законодательными актами РФ и республик в составе РФ, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятых в пределах их компетенции, а также международными договорами (ст. 5 Основ о нотариате "Гарантии нотариальной деятельности"").

Российская Федерация стала членом Совета Европы и обязана учитывать нормы европейского права. Непосредственное отношение к нотариату имеет Резолюция Европейского парламента А3-0422/93 "О положении и организации нотариата в 12 государствах - членах Сообщества". Однако не надо рассматривать данную резолюцию как устанавливающую принципы построения нотариата в странах Европейского сообщества. Она в большей мере определяет направления развития и изучения нотариата. Об этом свидетельствует и тот факт, что в странах ЕС нотариат основывается на абсолютно разных принципах: есть государственный нотариат, есть частнопрактикующие нотариусы, имеется модель наделения нотариальными функциями адвоката. Следовательно, Европейский парламент не ставил перед собой цели унифицировать нотариальную службу, а значит и российский законодатель, а также правоприменитель должны исходить именно из этого постулата.

Актуальной представляется возрастающая роль Конвенций о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Российская Федерация заключила подобные акты со многими государствами, аналогичная Конвенция подписана в рамках Содружества Независимых Государств. Значительное количество норм касается определения формы сделок, придания юридической силы официальным документам, наследственного права.

Подводя краткий итог, обратим внимание на следующие моменты:

необходимо провести научный анализ правовой базы нотариальной деятельности, учитывая требования Конституции РФ и федеральных законов, вышедших после ее принятия;

назрела необходимость принятия нового федерального закона " О нотариате", который обобщил бы научное исследование практики деятельности нотариата за последние восемь лет действия Основ законодательства РФ о нотариате;

законодатель должен восполнить пробелы, возникшие в результате присутствия в Основах законодательства РФ о нотариате отсылочных норм к пока еще несуществующим законам;

законодатель должен выработать модель построения нотариата в Российской Федерации, и эта модель должна найти свое закрепление в новом федеральном законе.

<< | >>
Источник: Романовский Г.Б., Романовская О.В.. Организация нотариата в России. - М.: "Издательство ПРИОР",2001. - 256 с.. 2001

Еще по теме Источники нотариального права:

  1. Источники нотариального права
  2. § 3 Конституционно-правовые основы организации и деятельности нотариата
  3. § 3 Конституционно-правовые основы контроля в сфере нотариальной деятельности
  4. § 2. Правовое регулирование совершения завещаний, приравниваемых к нотариально удостоверенным
  5. § 4. Место и роль института нотариата в реализации конституционных прав и свобод человека и гражданина
  6. 13. Источники правового регулировании суррогатного материнства в России и за рубежом
  7. 2. ОБЪЕКТЫ ПРАВ И ОБЪЕКТЫ ПРАВООТНОШЕНИЙ
  8. Тимур Дамирович Аиткулов Некоторые аспекты правового регулирования слияния и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ
  9. 3.1. Вещно-правовые способы защиты прав на недвижимость
  10. § 2. Основные изменения права в Новейшее время. Изменение в источниках и системе права
  11. Памятники права Русского государства XIV - XV вв.
  12. ГЛАВА 9. Советское государство и право в октябре 1917 - 1953 гг. Общая характеристика государственно-правовой политики большевиков 1917-1953 гг.
  13. МЕТОДОЛОГИЯ И ИСТОЧНИКИ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -