Система курса "Организация нотариата в РФ"

Многие учебные дисциплины традиционно подразделяются на две части - Общую и Особенную. Общая часть, как правило, включает в себя те институты, которые имеют отношение к дисциплине вообще, характеризуют ее, охватывают предмет в целом.

Если обратиться к курсу "Административноеправо Российской Федерации1, то к Общей части относят "нормы, охватывающие управление в целом", а к Особенной -нормы, действующие "в пределах отдельных сфер деятельности исполнительнойвла-сти (образование; охрана общественного порядка и др.)"1. Общую часть курса "Гражданский процесс" составляют "основные институты, закрепленные в разделах "Общие положения" ГПК, АПК; принципы правосудия; подведомственностьгражданских дел; лица, участвующие в деле, и представительство; доказательства; право на обращение в суд и др.". Особенная же часть - "совокупность норм права, регулирующихразлич-ные стадии процесса, а также вопросы гражданского процесса с иностранным эле-ментом"2. Однако, если попытаться провести такое же деление курса "Организация нотариата", то можно будет убедиться в том, что все попытки окажутся безуспешными. Во-первых, организация нотариата - это не самостоятельная отрасль права (даже отрасль законодательства будет иметь несколько иное название). О ней можно говорить только как об учебной дисциплине, учебном курсе. Во-вторых, организация нотариата - комплексная дисциплина, состоящая из институтов различных отраслей права, и подразделить их на общие и особенные невозможно.

Одновременно в теории права традиционно выделяют материальный компонент и процессуальный. Есть отрасль гражданского права, есть гражданское процессуальное право, существует уголовное право и, соответственно, уголовное процессуальное право. Даже в рамках одной отрасли права можно найти такое подразделение: административное право рассматривает также производство по делам об административных правонарушениях3.

Бахрах Д.Н.

2 Гражданское процессуальное право России / Под ред. М.С. Шакарян. - М., 1998, с.14.

3 Существует мнение о выделении административно -процессуального права, которое высказывалось немногими учеными. См. более подробно: Сорокин В.Д. Семь лекций по административному праву. - СПб., 1998. Профессор В.Д. Сорокин определяет три составные части административно-процессуального права ( Указ. соч., с. 67): а) общественные отношения, регулируемые материальным административным правом и, следовательно, выступающие как материальные административно -правовые отношения, реализация которых достигается с помощью административного процесса; б) общественные отношения, регулируемые нормами материального гражданского, трудового, семейного и других отраслей, которые связаны с решением задач государственного управления и для своей реализации требуют процессуальных действий органов исполнительной власти РФ; в) сама процессуальная деятельность органов исполнительной власти, а в предусмотренных законом случаях - и других государственных органов.

В данном случае в организациинотариата можно уже выделить материальныйи процессуальныйкомпоненты. Иными словами, материальныенормы будут образовывать такие институты, которые определяютстатус нотариусав РоссийскойФедерации, его права и обязанности, статус государственныхорганов управлениянотариатом, а также нотариальныхпалат, порядокнаделенияполномочияминотариусаи некоторые иные вопросы. Процессуальныенормы составляютправила нотариальногоделопроиз-водства.

Основы законодательства РФ о нотариате в данном случае проводят грань между нотариальным делопроизводством и порядком совершения нотариальных действий. Согласно ст. 9 Основ о нотариате нотариальное делопроизводствоосуществляет-ся нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемымиМинистерствомюсти-ции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. В соответствии со ст. 39 Основ о нотариате порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается настоящими Основами и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.

порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами Российской Федерации;

порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утверждаемой Министерством юстиции Российской Федерации.

Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти утверждена Министерством юстиции РФ 19 марта 1996 года1. Раздел II Инструкции называется "Основные правила совершения нотариальных действий", раздел III посвящен правилам совершения отдельных видов нотариальных действий. Иными словами, порядок совершения нотариальных действий тождественен понятию "правила совершения нотариальных действий".

Если говорить о порядке совершения нотариальных действий нотариусами, то единственным законом, его регулирующим, в настоящий момент являются Основы законодательства РФ о нотариате, где под порядком также понимаются соответствующие правила.

Приказом Министра юстиции РСФСР от 6 января 1987 года (№ 01/16-01)2 была утверждена Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, раздел II которой назывался " Основные правила совершения нотариальных действий", а раздел III - " Правила совершения отдельных видов нотариальных действий". Специального законодательного акта, как того требуют Основы о нотариате, пока нет. Соответственно непонятно, что должны определять правила нотариального делопроизводства, или закон имеет в данном случае неудачную формулировку.

Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ, 1996, № 6.

Федеральной архивной службой России (Приказ от 27 ноября 2000 г. № 68) утверждена Типовая инструкция по делопроизводству в федеральных органах исполнительной власти. Этот документ устанавливает общие требования к документированию управленческой деятельности и организации работы с документами в министерствах и ведомствах Российской Федерации.

Аналогичноесодержаниеимеет Временнаяинструкцияпо делопроизводствув районном суде, утвержденнаяПриказомСудебногоДепартаментапри ВерховномСуде РФ, которая не подменяети не расшифровываетнормы гражданскогопроцессуальногопра-ва, а носит чисто техническийхарактер. Ее цель - упорядочитьработу с документацией. Такую цель должны преследоватьи Правила нотариальногоделопроизводства: не подменять правила совершениянотариальныхдействий, которые являютсяпроцессуальной основой офмжальнойдеятельностинотариуса а служитьнормативнойбазой для дея-тельностипо организациихранения, учета и использованияархивных документов.

Таким образом, порядок совершения нотариальных действий - это закрепленные законодательным путем правила совершения нотариальных действий. Правила нотариального делопроизводства представляют собой официальный документ, устанавливающий обязательные требования к организации хранения, учета и использования нотариальных документов, а также иных документов, необходимых для нормального функционирования нотариуса.

При рассмотрении курса " Организация нотариата в РФ" не следует принижать роль порядка совершения нотариальных действий и делать акцент на правовом статусе нотариуса, как, впрочем, и наоборот. Только полное представление о материальном и процессуальном компонентах законодательства о нотариате поможет воссоздать целостную картину места и роли нотариата в правовой системе страны. Осложняет восприятие " разобщенность" по отраслям права данных компонентов.

Для административных общественных отношений, которые могут возникать при реализации законодательства о нотариате, характерен императивный метод правового регулирования, гражданское право (чьи институты охватываются системой) использует диспозитивный метод.

Публицистика (по словам самих нотариусов) ввела новый термин - свободный нотариус. Правда, непонятно - свободный от кого. Определению места и роли нотариата посвящается достаточно много публикаций, но все они носят в основном эмоциональный характер, что обусловлено теми дебатами, которые идут вокруг законодательного статуса нотариуса. Основная точка зрения сводится к тому, что нотариальная деятельность имеет публично-правовой характер, вытекающий из обязанности государства обеспечить реализацию гражданами России права на квалифицированную юридическую помощь (ст. 48 Конституции РФ).

Ярков В. Публично -правовой характер нотариальной деятельности // Российская юстиция, 1997, № 6, с. 31.

" Нотариат наряду с адвокатурой призван обеспечивать реализацию указанного конституционногоправа граждан на юридическую помощь, в том числе бесплатную, путем совершения нотариальных действий (ст. 1 Основ законодательстваРФ о нотариате). В этом прежде всего проявляется публично-правовое значение института нотариата в современном обществе и сложившейсяправовой системе России"1, - пишет

В. Ярков Нотариальные действия имеют особую процессуальную природу. К тому же гражданское законодательство предусматривает нотариальную форму сделок, которая не тождественна простой письменной. К такому основному выводу приходит и нотариальное сообщество. Некоторые высказывания звучат высокопарно, например А. Тихенко: " От имени государства нотариус осуществляет контроль за деятельностью участников гражданского оборота"1.

Конечно, нельзя отрицать публично-правовой характер деятельности нотариуса. Пока действующее законодательство определило модель нотариата как систему органов, устанавливающих специальную юридическую силу документов путем совершения нотариальных действий, нельзя в силу каких-то амбиций не признавать действительно особую роль деятельности нотариуса.

Иными словами, ранее действовавшее законодательство проводило грань: есть граждане, находящиеся на одном правовом поле, а есть система специальных органов, которые находятся гораздо выше. К таким органам относились и нотариат и адвокатура. Поэтому у нотариата и адвокатуры одни и те же проблемы, обусловленные существованием архаичного законодательства, действующего до сих пор. Стоит заметить, что права человека при этом всегда оставались где-то на четвертом или пятом месте, что подтверждается историей. Таким образом, признавая публично-правовой характер деятельности нотариуса, было бы неверным представлять нотариат как орган контроля.

Интервью с А.Тихенко // Экономика и жизнь, 1996, № 49, с. 34. Ведомости Верховного Совета СССР, 1973, № 30, ст. 393.

Нотариат может рассматриваться как особая группа лиц, имеющих профессиональное образование и оказывающих спектр юридических услуг, ничем не отличающихся от услуг юридического бюро или адвоката. В этом случае нотариус выступает в качестве юриста, составляющего договоры, подготавливающего различные документы, представляющего интересы сторон в административных учреждениях, специализирующегося на определенной категории дел. Следовательно, нотариус выполняет функции юриста - узкого специалиста по имущественным вопросам. Есть юридические фирмы, специализирующиеся только на разрешении налоговых споров или занимающиеся подготовкой пакета учредительных документов для регистрации юридических лиц. В этом кругу специалистов займет место и нотариус. Такие обязанности выполняет нотариус в странах англосаксонской системы права.

Актуальность такого положения предопределяет намечающаяся узкая специализация среди правоведов. Классическое образование по специальности " Юриспруденция" в Российской Федерации основывается на подготовке работника широкого профиля. Даже специализация в рамках специальности (государственно-правовая, гражданско-правовая, уголовно-правовая), по сути, не влияет на возможность занятия должностей в государственных и муниципальных органах.

Общеевропейская тенденция свидетельствует об обратном Жизнь усложняется возникает потребность в специалистах отнюдь не широкого профиля, а подготовленных для решения конкретных видов проблем. В этом случае нотариус не будет занимать особого места среди юристов, если вообще такая профессия сохранится. Возможно перераспределение нотариальных функций между адвокатами государствен ными служащимии судьями. На адвокатов будет возложенафункция удостоверения завещаний, доверенностей, подлинностиподписи, копий. Государственныеслужащие будут выполнять аналогичные функции. Судьи ( наиболее целесообразно наделение такими функциями мировых судей) будут заниматься оформлением наследственных дел, выдавать свидетельствао праве собственности

При таком подходе в ГК РФ необходимо будет внести изменения в части устранения нотариальной формы удостоверения сделок и введения лишь государственной регистрации. Тенденции движения в этом направлении намечаются. Многие нормативные акты оговаривают удостоверения копий должностными лицами по месту требования. Так, Порядок ведения лицензионной деятельности, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994 года № 1418, предусматривает предоставление копий учредительных документов для оформления лицензии как заверенных нотариусом, так и не заверенных, но с предъявлением оригиналов. Как показывает практика, работник государственного органа сверяет копию с подлинником, ставит свою подпись и штамп " Копия верна". После этого документ прилагается как официальный и порождает все соответствующие последствия.

Статья 185 (п. 3) ГК РФ предусматриваетдоверенности приравненные к нотариально удостоверенным. Это, например, доверенности военнослужащих, находящихся на излечении в военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом; доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы. Кроме того, доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, может быть удостоверена организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, где он находится на излечении. Доверенность на получение вклада в банке может быть удостоверена соответствующим банком.

Анализ ст. 185 ГК РФ показывает что действующее законодательствопередает часть функций, аналогичныхнотариальным, администрациямучреждений, организаций, предприятий(по отношениюк своим работникам), банковскимучреждениям, ор-ганизациямсвязи ЖЭУ. Это подтверждаеттезис о том, что нотариусзанимаетуже менее значительное место среди правоохранительныхорганов, что может привести к "размыванию" публичностинотариальнойдеятельностии превращениюнотариусав субъектасугубо частно-правовых отношений При таком положениидел "Организация нотариата" будет изучаться лишь в курсе " Истории государстваи права России". Подобные последствияне следует отметать как невозможные.

Европейскаяполитика показывает, что достаточнорезко обостряютсяпротиворечия между юристами объединеннымив сословныепрофессиональныекорпорации и юристами, занимающимисячастной практикой. Все менее престижнымистановятсяпро-фессии солиситораи барристерав Великобритании хотя еще несколько десятков лет назад принадлежностьк касте адвокатов означала высокий социальныйстатус. Тем более что " необъединенные" юристы ( чаще всего преподавателиучебных заведений) провоцируют, если так можно выразиться, судебные иски, ограничивающиечастную практику членствомв каком-либо профессиональномсоюзе Если развитие нотариата пойдет именно по этому пути, то нотариусуйдет в историю.

Рассматривая систему курса " Организация нотариата в России", нельзя не сказать о работах ученых, занимающихся данными проблемами. Главный недостаток, на наш взгляд, состоит в том, что основные работы сугубо ситуативные и не представляют собой глубокого научного анализа, что также обуславливает наличие проблем, с которыми сталкивается сегодня нотариат. В журналах " Российская юстиция" и " Нотариус" публикуются представители государственных органов юстиции и нотариусы. Работы первых посвящены усилению государственного контроля за нотариатом, работы вторых, как правило, - укреплению собственного статуса. Комментарии к Основам законодательства РФ о нотариате чаще всего не содержат ответов на острые вопросы. Многие научные работы носят повествовательныйхарактер. Вместе с тем из всего объема материалов можно выделить работы наиболее часто публикуемых в периодической печати авторов - должностных лиц органов нотариального сообщества, представителейюридической науки: В. Репина, А. Тихенко, Г. Черемных Н. Шарафетдинова, Ю.Филимонова, В. Яркова и некоторых других.

Показательным в данном случае будет еще и тот факт, что в России есть журнал " Нотариус", который создавался не нотариусами, а Молодежным союзом юристов. Обобщая сказанное о системе курса, можно сделать следующие выводы:

системакурса имеет два компонента- материальный! процессуальный Первый из них охватывает структуру организации нотариата, его полномочия порядок наделения гражданина функциями нотариуса, статус нотариальной палаты и т. д. Второй включает в себя порядок совершениянотариальныхдействийи правила нота-риальногоделопроизводств;а

нотариат в Российской Федерации находится на переходном этапе, когда законодателю еще предстоит определиться с местом и ролью нотариата в системе специальных органов: видоизменить его функции либо ликвидировать вообще;

европейские тенденции показывают, что гражданин постоянно нуждается в активной юридической помощи. Наличие дорогостоящей системы профессиональных корпораций не оправдывает себя, сковывает конкуренцию, когда из-за монополизма на рынке юридических услуг лица, их оказывающие, не отвечают высоким специальным требованиям. Обществу нужны узкие специалисты высокой квалификации, мобильные, имеющие возможность оперативно оказывать юридические услуги. Рынок юридических услуг нуждается не в " удостоверите-лях", а в консультантах.