<<
>>

2.2. Концепции доктрины об источниках международного права, вводящие в круг традиционных источников новые виды форм

Как отмечалось ранее, для науки международного права вопрос о международных юридических источниках вечен, поскольку связан с эффективностью и возможностью использования норм международного права, объективированных в этих источниках.
Помимо уже рассмотренных в настоящем труде научных концепций, касающихся природы источников международного права и их соотношения, а также совершенствования формы объективирования, примерно каждую четверть века в доктрине возникает дискуссия на концептуальном уровне о возможности дополнить привычный классический перечень источников международного права новыми видами форм.

Безусловно, существуют устоявшиеся и выверенные временем концепции относительно традиционных источников международного права международного договора и международного обычая, которые давно приняты субъектами международного права, хорошо изучены доктриной и, на первый взгляд, неизменны.126 Однако, нам представляется, это не устраняет необходимости выяснить, существуют в настоящее время лишь некоторые тенденции развития формы международного права, требующие осмысления, или уже следует констатировать возникновение новых видов источников международного права.

Кроме того, отслеживать в доктрине любые концепции в связи с тенденциями развития формы объективирования международного права совершенно необходимо, чтобы, как это сформулировал в своём выступлении на сессии Генеральной Ассамблеи ООН председатель Международного Суда ООН М. Ляхе, "...не оказаться в положении отвергающего будущее"127.

Отечественная и зарубежная литература, хотя и уделяют внимание вопросам перспектив развития международного права, в том числе, и концепциям о развитии формы объективирования юридических норм международного права, но недостаточно. Так, в связи с потребностями 30-х годов прошлого столетия (первые попытки кодификации международного права в рамках Лиги Наций) к жизни было вызвано много монографических

196 ~

трудов , но позднее интерес исследователей к вопросу развития международного права и форм объективирования его норм явно ослаб.128

Рассмотрению наиболее разработанных доктриной и значимых для практики концепций, имеющих цель ввести в круг традиционных форм объективирования норм международного права новые виды источников: а) концепции относительно придания качества самостоятельного источника международного права общим принципам права; б) концепции относительно придания качества источника международного права актам нормотворчества международных межправительственных организаций; - уделит внимание автор исследования в настоящем параграфе.

а) Оценка концепции придания качества самостоятельного источника международного права общим принципам права

В науке международного права существует концепция, сторонники

w 108

которой в качестве отдельного и самостоятельного источника международного права воспринимают общие принципы права.

Эта концепция появилась в связи со специфическим толкованием ст.

38 Статута Постоянной палаты международного правосудия Лиги Наций (1919 год); а затем, ст. 38 Статута Международного Суда ООН (1945 год) аналогичного содержания, которая объективирует следующее правило: "Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет: а) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определённо признанные спорящими государствами; Ь) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы; с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями, d) ...судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций, в качестве вспомогательного средства при определении норм права...".В системы", так как эти принципы являются общими действительно для всех субъектов всех систем права. Термин "главные принципы" более адекватен понятию "jus cogens generalis" (основные принципы международного права). Однако, в любом случае, если сравнить термины "общие принципы" и "главные принципы", бесспорно ясно, что разница обозначаемых ими явлений а) в месте, занимаемом в иерархии норм (обозначают нормы разного вина) и б) в правовой сфере (поле) действия норм, но не в форме (объективируются либо в писаной, либо в неписаной форме). Кроме того, в англоязычной доктрине последней четверти XX в. (Rosalyn Higgins129, например) основные принципы международного права обозначают термином "jus cogens generalis", где "generalis", по, всей вероятности, употребляется в смысле "основные", так как "cogens" (когентность) означает "убедительность с уклоном в неопровержимость", то есть императивность.

Таким образом, прежде всего, перед учёными стоит вопрос: что именно подразумевается под общими принципами права - принципы права международного, внутригосударственного или общецивилизационного, то есть глобальной юридической системы?

Сторонники концепции признания общих принципов права принципами только международного права130 в защиту своей позиции приводят следующие аргументы: 1) в ст.

38 Статута Международного Суда конкретно сказано, что Суд обязан решать дела на основании международного права; 2) во время обсуждения ст. 38 Статута Международного Суда в Первом комитете Четвёртой комиссии на Сан-францисской конференции в 1945 году было внесено предложение дополнить пункт "с" словами: "в частности, принципы международного права". Однако это предложение не было принято, так как некоторые делегаты заявили, что ст. 38 всегда рассматривалась как предполагающая обязанность применять международное право, и что поэтому предложенное дополнение представляется бесполезным.131

В противовес концепции признания принципов международного права автономными источниками международного права можно заметить, что пункты "а" и "Ь" ст. 38 Статута классифицируют именно источники международного права в соответствии со способом закрепления норм международного права - письменным (конвенции) и обычным (всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы). Соответственно, принципы международного права, как и другие виды норм международного права (содержание), охватываются пунктами "а" и "Ь" ст. 38 Статута, поскольку могут быть закреплены только в двух формах: обычной или писаной (договорной). Более того, как правильно отмечает И.И. Лукашук, в то время, когда появилось понятие "общие принципы права", об основных принципах международного права ещё не было и речи, соответственно, их не могли подразумевать в формулировке ст. 38 Статута МС ООН.132 Таким образом, мы пришли к выводу, что в ст. 38 Статута Международного Суда ООН не может идти речь о принципах именно международного права.133

Существует концепция, что под общими принципами права подразумеваются принципы национальных правовых систем.

Применительно к критике концепции о принципах национальных правовых систем как источниках международного, помимо рассмотренного ранее тезиса о том, что принципы права (международного или внутригосударственного) представляют собой вид норм, которые могут быть объективированы в двух основных формах: письменной (в формулировке ст.

38 Статута - "международная конвенция") или неписаной (в формулировке ст. 38 Статута - "международный обычай"); но не вид источника международного права, существуют и другие возражения.

Известно, что содержание правового регулирования конкретного государства определяется экономическими отношениями, в соответствии с которыми создаётся конкретная система права. Иными словами, материальные отношения определяют то, что должно быть закреплено в праве, предопределяют характер и содержание норм права конкретной правовой системы. В основу наиболее эффективного регулирования общественных отношений конкретного государства ложатся определённые идеи (начала), которые и представляют собой принципы национальной системы права.

В то же время, принципы национальных систем права с точки зрения иерархии норм глобальной юридической системы подчинены как общим принципам глобальной юридической системы, так и основным принципам международного права, но никак не наоборот.

Оценивая применительно к теме форму существования принципов национальных систем права, можно руководствоваться концепцией Г.И. Тункина, который считал что принципы национальных систем

20*Akehurst М.А. Modern Introduction to International Law . L., 1978. P. 52; Viralli M. The Sources of International Law. Malual of Public International Law. L., 1968. P. 144, 147.; Лукин П.И. Источники международного права. М., I960. С. 95.; Herzegh G. General Principles of Law and the International Legal Order. Budapest, 1968. P. 19-20.; Bogdan M. General Principles of Law and the Problem of Lacunae in the Law of Nations. // Nordisk tidsskrift for international ret. V. 46. 1977. P. 42 права44...даже в тех случаях, когда они внешне представляются одинаковыми, в корне отличны по своей природе, роли в обществе, целенаправленности"134. Другими словами, внешне (технически, по форме закрепления) похожие принципы национальных правовых систем не являются тождественными друг другу по содержанию. На этом основании можно предположить, что в пункте "с" ст.

38 Статута Международного Суда ООН не идёт речь о принципах внутригосударственного права.

Таким образом, очевидно, что в пункте "с" ст. 38 Статута Международного Суда ООН закреплены не принципы международного права (охватываемые с точки зрения формы п.п. "а" и "Ь" этой ст.) и не принципы национальных правовых систем (которым не подчинена система международного права), а об общие принципы того права, которое "...по самой своей природе ...приуготовлено к восприятию всепланетного движения к свободе, общечеловеческих ценностей, прав человека, к тому, чтобы быть их выражением и носителем..."135, то есть права, охватывающего всю глобальную юридическую систему.

Автор исследования согласен с концепцией учёных, полагающих, что общие принципы права - это основные начала, которые определяют наиболее существенные черты права в целом как исторического явления, его содержание и особенности как регулятора всей массы общественных отношений. Общие принципы права, являясь вершиной всей глобальной юридической системы, распространяются на все нормы права, с одинаковой силой действуют во всех системах права, независимо от характера и специфики регулируемых ими отношений. Также общие принципы права представляют собой общие принципы юридической техники, пронизывая все нормы права и являясь стержнем глобальной нормативной системы.

В этом смысле автор исследования согласен также и с тем, что общие принципы права - это не тс идеи (руководящие начала), которые являются лишь частью правосознания (оценки и пожелания относительно существующего права), а те, которые уже нашли отражение в нормах права и в силу этого характеризуют содержание права. С одной стороны, они выражают закономерности права, а с другой стороны, представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на все субъекты. Эти нормы либо прямо сформулированы в юридических источниках, либо выводятся из общего смысла юридических

209

источников.

При этом форма закрепления общих принципов права соответствует формам объективирования норм соответствующей системы права: так, для системы международного права это две формы - международный договор или международный обычай.

На взгляд автора диссертационного труда, общие принципы права представляют собой генеральную сущностную и содержательную категорию, которая отражает юридические завоевания цивилизации на конкретном этапе её развития; это нормы, схожие с принципами любой системы права (в рамках глобальной юридической системы), но самого высокого уровня (что видно, в частности, на модели международного права).136

Итак, для подведения итогов, ещё раз обратимся к обзору пунктов ст.

38 Статута МС ООН.

Как нам представляется, п. "а" и п. "Ь" ст. 38 Статута Международного Суда ООН резко разграничены между собой в соответствии с критерием формы закрепления норм права (писаным или неписаным). Именно эти два пункта отражают формы, в которых могут быть отражены общие принципы права в системе международного права - международный обычай и международный договор.

Пункт "d", в отличие от всех предыдущих пунктов, содержит прямую ссылку на вспомогательный137 характер судебных решений и доктрин "...наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций...", указанных в данном пункте "...в качестве средства для определения правовых норм". То есть, речь идёт о возможности использования указанного вспомогательного средства при судебном рассмотрении спора, поскольку это согласовано государствами при принятии Статута Международного Суда ООН.

Неясным остаётся только указание на общие принципы права в пункте "с". Нами уже отмечалось, что под общими принципами права, понимаются основные начала, которые определяют наиболее существенные черты права в целом, его содержание и особенности как регулятора всей массы общественных отношений, независимо от конкретных правовых систем. Международно- правовая и национальная системы права, судя по работам представителей доктрины различных стран, не предлагают иной формы объективирования общих принципов права, как писаная норма и opinio juris. Наши рассуждения опять вернулись вопросу о форме, то есть к пунктам "а" и "в" ст. 38 Статута Международного Суда ООН.

Относительно пункта "с" построим рассуждения от противного. Поскольку, как нами уже подчёркивалось, содержание норм вида "общие принципы права" охватывается с точки зрения их формы закрепления понятиями "писаная норма права" и "обычай", стоило ли вводить в статью Статута ещё один пункт с целью обозначить общие принципы права именно как отдельный источник международного права? Поскольку это было бы некорректно, видимо, категория общих принципов права указана в п. "с" с иной целью.

Кроме того, если даже предположить, что в каждом из пунктов "а", "Ь" и "с" речь идёт действительно именно о самостоятельных источниках международного права, как согласовать этот ряд пунктов, учитывая, что пункт "d" прерывает этот ряд и повествует о судебных решениях и доктрине, которые однозначно (общепризнанно) самостоятельным источником международного права не являются.

В свете сказанного можно предположить, что в целом в ст. 38 Статута Международного Суда ООН только перечислены механизмы и средства, которыми может пользоваться Суд при согласии на это сторон-государств, и отнюдь не осуществлена классификация источников международного права в узком смысле этого слова.

По всей видимости, существует проблема недостаточно чёткой и корректной формулировки ст. 38 Статута МС ООН, которая, как уже нами подчёркивалось, "перекочевала" в этот документ из гораздо более раннего документа - Статута Постоянной палаты международного правосудия Лиги

2||Даже по смыслу английского глагола "subside" - вспомогательный, дополнительный*

Наций. К моменту образования ООН (1945 год) вопросы общих принципов права, как и институт основных принципов международного права, ещё не были достаточно освоены доктриной международного права и практикой. В связи с этим проблема формулировки ст. 38 Статута МС ООН не была своевременно обозначена в науке международного права, не постарались сё решить и сами государства.

Тем не менее, несмотря на кажущуюся ясность и простоту, обозначенная проблема, по мнению автора настоящего исследования, ещё требует теоретического разрешения, поскольку может привести к последствиям следующего характера: а) создавать помехи в осознаваемости концепции единства глобальной юридической системы, б) вносить путаницу в проблему иерархии норм глобальной юридической системы, в) ограничивать проблему разрешения пробелов в праве, уничтожая одну из важнейших ступеней применения права в целом.

Автор исследования полагает, что проблема должна иметь следующее решение: общие принципы права следует рассматривать не в качестве отдельного источника международного права (формы), а в качестве особого рода норм (содержания), которые могут быть объективированы как в писаной, так и в неписаной форме, норм высшего порядка, которым подчиняются и принципы международного права, и принципы национальных правовых систем, и, соответственно, все иные виды юридических норм.

На основании сделанных выводов диссертантом предлагается полностью отказаться в доктрине об источниках международного права от концепции относительно придания качества источников международного права общим принципам права.

<< | >>
Источник: ЛУТКОВА ОКСАНА ВИКТОРОВНА. ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА / Диссертация / Москва. 2004

Еще по теме 2.2. Концепции доктрины об источниках международного права, вводящие в круг традиционных источников новые виды форм:

  1. § /. Регулирование сотрудничества по вопросам осуществления связи и передачи информации в международном праве
  2. § 1. Концепция экологической безопасности и международное право
  3. §3. Принципы международного права как фундамент международного правопорядка
  4. 1.1. Оценка концепций относительно понятия и критериев выявления источников международного права а) периодизация этапов развития доктрины об источниках международного права
  5. ПРОБЛЕМЫ, СВЯЗАННЫЕ С РАЗВИТИЕМ ФОРМЫ ОБЪЕКТИВИРОВАНИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА, В РАМКАХ ДОКТРИНЫ ОБ ИСТОЧНИКАХ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
  6. 2.2. Концепции доктрины об источниках международного права, вводящие в круг традиционных источников новые виды форм
  7. в) вопросы, возникающие в доктрине об источниках международного права, в связи с нормотворчеством межгосударственных интегративных образований (на примере ЕС)
  8. 1.1. Понятие и основные доктрины имплементации норм международного права
  9. XII. Международное право и его военные аспекты
  10. §3. Принципы международного права как фундамент международного правопорядка
  11. Оценка концепций относительно понятия и критериев выявления источников международного права
  12. Глава II. ПРОБЛЕМЫ, СВЯЗАННЫЕ С РАЗВИТИЕМ ФОРМЫ ОБЪЕКТИВИРОВАНИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА, В РАМКАХ ДОКТРИНЫ ОБ ИСТОЧНИКАХ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
  13. Концепции относительно развития традиционных форм существования источников международного права
  14. Концепции доктрины об источниках международного права, вводящие в круг традиционных источников новые виды форм
  15. Классификация принципов национального и международного права
  16. §1. Проблема обособления комплекса норм международно-правовой борьбы с терроризмом в международном праве
  17. Понятие и характер императивных норм (jus cogens) в современном международном праве
  18. Взаимосвязь императивных норм международного права и обязательств erga omnes
  19. 3.1. Правовые последствия серьезных нарушений государством и международной организацией обязательств, вытекающих из императивных норм международного права
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -