Введение

8 9

предписания теряют свою актуальность , отсутствие моделирование ситуации и переоценка роли социального партнерства при разработке нормативных правовых актов^{[11] [12], а также другие.}

М.А. Жильцов обосновал возможность объединения данных негативных явлений одним термином - «дефекты трудового права», а также в системном виде исследовал причины их возникновения¹¹. Важно отметить, что в науке трудового права существует целое направление изучения вопросов эффективности норм трудового права, родоначальниками которого являются

О.В. Смирнов¹ и В.И. Никитинский^{[13] [14] [15], которые рассматривали эффективность трудового законодательства через соответствие результата действия нормы права целям ее принятия.}

Вместе с тем представляется, что помимо обозначенных выше причин недостаточной степени эффективности нормативных правовых актов о труде, в том числе появления дефектов трудового права, является тот факт, что нормотворческие органы при разработке законов и подзаконных актов зачастую игнорируют наработки, которые существуют в доктрине трудового права, хотя именно в доктрине происходит глубокое всестороннее осмысление норм трудового права и материалов правоприменительной практики. Однако исследование показало, что целый ряд идей, которые в разное время выдвигались учеными-трудовиками, был воспринят законодателем. Именно такие нормативные конструкции, подкрепленные доктринальными идеями, зачастую становятся эффективными предписаниями и повышают качественный уровень определенности регулируемых ими общественных отношений.

Нельзя не отметить, что иногда даже учет законодателем доктрины трудового права не делает норму права универсальной и понятной для работников, работодателей, правоприменительных органов и других лиц.

Однако применение этой дефиниции, особенно в совокупности с другими нормами ТК РФ, вызывает значительные вопросы и расхождения в судебной практике. Например, остаются неясными допустимые границы корректировки работодателем должностной (рабочей) инструкции, непонятно, может ли работодатель в порядке ст. 74 ТК РФ изменить название должности / профессии, которую занимает работник. Так, Верховный Суд РФ отмечает, что работодатель таким образом может в одностороннем порядке изменить наименование должности работника (Постановление от 02.05.2017 г. № 45- АД17-7, Постановление Президиума от 08.06.2011 г. № 12ПВ11^{[18] [19]), в то время как некоторые суды субъектов РФ придерживаются позиции, что трудовая функция включает в себя не только саму работу, но и наименование должности и приходят к выводу, что в порядке ст. 74 ТК РФ работодатель не вправе изменить название должности работника[20].}

Впрочем, представляется, что такая ситуация является скорее исключением, чем правилом, и учет доктрины трудового права выступает важным фактором, дающим основание полагать, что создаваемые нормы права станут эффективным регулятором правоотношений в сфере труда.

А.М. Лушников в диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук в качестве одного из аспектов научной и практической значимости данной работы выделил то обстоятельство, что высказанные им предложения по совершенствованию действующего законодательства сформулированы с учетом исторического опыта и оправдавших себя исторических конструкций.

В связи с этим представляется важным и актуальным в период активного реформирования отрасли проанализировать трудовое законодательство на предмет восприимчивости доктрине трудового права, и в первую очередь его центральный институт - институт трудового договора, в рамках которого тесно соприкасаются все его остальные институты, а также предпринять меры по повышению качества норм трудового права, в том числе, посредством более активного учета нормотворческими органами доктрины трудового права. Повышенные требования к трудовому законодательству сейчас предъявляет и нестабильная экономическая ситуация, которая отражается, в том числе, и на сфере наемного труда. Кроме того, особый научный интерес заключается в том, чтобы проследить «судьбу» научных разработок и сквозь время установить изменение их статуса из элемента науки трудового права в элемент нормативного предписания.

Степень разработанности темы исследования. В науке трудового права существует достаточно большое количество работ, посвященных исследованию истории правового регулирования труда: монографии^{[21] [22], диссертации[23], статьи1, очерки, источники другого жанра.}

Применительно к исследованию истории становления института трудового договора необходимо особо отметить работы Е.М. Акоповой^{[24] [25] [26], Л.Ю. Бугрова[27], С.А. Соболева[28], Т.В. Иванкиной, В.А. Сафронова, Е.Б. Хохлова[29] и других. Некоторые исследования по данному вопросу проведены в рамках исторической науки, а также науки истории государства и права[30]. Целый ряд работ посвящен истории становления отечественной науки трудового права, среди которых центральное место занимают труды А.М.}

Ряд ученых уделяли внимание исследованию термина «доктрина трудового права»: А.М. Лушников, М.В. Лушникова¹, О.А. Шевченко^{[32] [33] [34], И.С. Якимова[35], А.М. Коротаева[36], представитель белорусской школы трудового права К.Л. Томашевский[37], представители украинской школы трудового права С.И. Кожушко, М.А. Кузнецова[38] и другие.}

Однако единого комплексного исследования влияния доктрины трудового права на формирование трудового права в целом или его отдельных институтов до настоящего времени предпринято не было. Вместе с тем, в трудах ученых рассматривались отдельные примеры данного явления.

Так, Б.К. Бегичев в 1966 г. отметил, что законодатель в новой редакции ч. 2 ст. 16 Гражданского кодекса РСФСР от 11.06.1964 г.^[39] (изменения были внесены Указом Президиума Верховного Совета РСФСР от 04.08.1966 г.^[40]) учел сформулированные ранее учеными предложения о необходимости установления запрета лицам, ограниченным в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками, распоряжаться не только своим имуществом, но и заработной платой, пенсией и иными видами доходов¹.

О.И. Карпенко пришла к выводу, что результаты исследования учеными- юристами содержания понятия «дисциплинарного проступка» нашли отражение в ТК РФ^{[41] [42]. А.М. Лушников, М.В. Лушникова, проанализировав историю развития трудового законодательства и хронологию научных дискуссий, выявили ряд примеров, когда законодатель воспринял позиции ученых-трудовиков, в частности, относительно конструкции аннулирования трудового договора[43]. Е.А. Ершова рассмотрела отдельные аспекты влияния судебной практики и правовой доктрины на развитие трудового}

законодательства^[44]. К.Л. Томашевский установил, что в трудовом

законодательстве Беларуси появилось указание на то, что презумпция невиновности работника в причинении нанимателю материального ущерба не должна распространяться на случаи, когда ущерб причинен в результате совершенного им преступления, именно после появления указания на это в научных публикациях^[45].

В науке теории государства и права достаточно подробно изучался вопрос о правовой доктрине и ее значении для законодательства и практики его применения: как в рамках диссертационных исследований^[46], так и формате отдельных статей¹. Имеются соответствующие исследования и в отраслевых науках^{[47] [48] [49]. Все это свидетельствует о важности междисциплинарного и отраслевого изучения правовой доктрины и ее влияния на отечественное законодательство.}

Целью настоящего исследования является проведение комплексного анализа процесса влияния доктрины трудового права на формирование норм центрального института трудового права - института трудового договора, а также выявление случаев отрицания доктрины трудового права в нормотворческой и правоприменительной практике.

Реализация постановленной цели диссертационного исследования обусловлена необходимостью выполнения следующих задач:

1. исследовать понятие «доктрина трудового права», выявить ее отличительные признаки, этапы формирования и способы влияния на формирование трудового законодательства;

2. сформулировать предложения по включению в отечественные нормативные правовые акты правил, которые позволят в большей степени учитывать доктринальные разработки при создании трудоправовых норм;

3. сопоставить процесс формирования отечественной доктрины трудового права и становления советского и российского трудового законодательства в части института трудового договора;

4. выявить примеры, когда доктринальные идеи полностью или в части были восприняты законодателем и послужили основой для модернизации нормативных правовых актов в сфере труда;

5. установить положения доктрины трудового права, которые не воспринимаются нормотворческими органами, однако в воплощении которых в нормативных правовых актах существует объективная потребность, сформулировать соответствующие новеллы и обосновать необходимость их включения в ТК РФ;

6. проанализировать случаи искажения доктринальных основ трудового договора судами при рассмотрении индивидуальных трудовых споров, которые приводят к возникновению судебных ошибок.

Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, опосредующие заключение, изменение и прекращение трудового договора, а также результаты осмысления норм института трудового договора на разных исторических этапах, существующие в трудоправовой науке.

Предметом исследования является совокупность нормативных правовых актов советского и постсоветского периодов, устанавливающих правила заключения, изменения и прекращения трудового договора, а также научная литература, посвященная данному вопросу, и правоприменительная практика (в том числе, практика судов).

Методологической основой исследования является общенаучный диалектический метод познания объективной действительности. Обоснованность положений и выводов, содержащихся в диссертации, достигается за счет комплексного применения таких методов, как исторический, формально-логический, сравнительно-правовой, системного анализа, синтеза и других.

Теоретической основой диссертационного исследования послужили труды ученых, которые внесли значительный вклад в науку трудового права. Диссертантом использовались труды известных специалистов в сфере трудового права, в частности, К.А. Абжанова, Е.М. Акоповой, Н.Г. Александрова, М.И. Бару, Б.К. Бегичева, Э.Н. Бондаренко, Л.Ю. Бугрова, К.М. Варшавского, И.С. Войтинского, Е.А. Головановой, С.Ю. Головиной, К.Н. Гусова, Н.И. Дивеевой, В.М. Догадова, П.Д. Каминской, И.Я. Киселева, Ф.М.

Левиант, Р.З. Лившица, А.М. Лушникова, М.В. Лушниковой, В.К. Миронова, Г.К. Москаленко, Ю.П. Орловского, А.Е. Пашерстника, А.С. Пашкова, А.И. Процевского, Л.С. Таля, В.Н. Скобелкина, О.В. Смирнова, А.И. Ставцевой, Е.Б. Хохлова, Л.А. Чикановой и других авторов.

Информационную базу диссертационного исследования составляют нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, правоприменительная, главным образом, судебная практика советского и российского периодов, а также монографии, диссертации, учебные пособия, статьи, научная литература других жанров по трудовому праву.

Научная новизна исследования. Работа представляет собой первое в науке трудового права комплексное исследование процесса влияния доктрины трудового права на формирование института трудового договора. Наиболее существенные теоретические выводы и практические предложения, отражающие научную новизну диссертационного исследования, отражаются в положениях, выносимых на защиту:

1. Сформулирована дефиниция понятия «доктрина трудового права»: это составная часть науки трудового права, представляющая собой совокупность научно-обоснованных концепций, идей, позиций, точек зрения по вопросам правового регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений, которые положительно воспринимаются всеми или большинством ученых-трудовиков (или, по крайней мере, являются предметом научной дискуссии в части отдельных аспектов и составных частей) и встраиваются в существующую систему науки трудового права.

Сформулированы следующие признаки правовой доктрины, присущие, в том числе, и доктрине трудового права: ее составляют только научно обоснованные концепции; приобретает статус доктринальной в силу признания ее научным сообществом (говоря о доктрине трудового права - в силу ее признания сообществом ученых, занимающихся исследованием вопросов правового регулирования труда), а не в связи с ее официальным признанием государством или юридической практикой; имеет материальное выражение; с формально-юридической точки зрения и, исходя из позитивистского понимания права, не является источником права.

2. Выделены следующие особенности доктрины трудового права, позволяющие отграничить ее в системе правовой доктрины от других отраслевых юридических доктрин: необходимость осмысления соотношения частно-правовых и публично-правовых начал отрасли трудового права, а также вопросов материально-правового и процедурно-процессуального характера; необходимость учета исследователями социального назначения отрасли трудового права; необходимость отстаивания самостоятельности отрасли трудового права и достаточности ее механизмов для регулирования правоотношений в сфере труда; необходимость осмысления процесса внедрения конструкций, которые ранее были характерны только для гражданского права, в том числе, зарубежных стран; необходимость выработки предложений по совершенствованию трудового законодательства с учетом сложности исполнения решений судов по некоторым категориям дел; необходимость осмысления прав и обязанностей субъектов правоотношений в сфере труда с учетом наличия особенных источников трудового права, в частности, коллективного договора, социально-партнерских соглашений и локальных нормативных актов.

3. Выделены следующие этапы формирования доктрины трудового права: высказывание ученым или группой ученых отдельных научно обоснованных представлений относительно определенного аспекта общественных отношений, урегулированных нормами трудового права; обсуждение в научной среде данного вопроса; одобрение идеи сообществом ученых, занимающихся изучением трудового права. В этот момент идея из научной становится доктринальной.

4. Выявлены пути влияния доктрины трудового права на формирование трудового законодательства, которые существуют в данный момент: непосредственное заимствование законодателем идей, существующих в доктрине трудового права; через систему научно-консультативных советов при нормотворческих органах и органах судебной власти; через систему юридического образования; через систему государственных грантов на разработку проектов нормативных правовых актов.

5. Предложены новые пути влияния доктрины трудового права на формирование трудового законодательства и способы их закрепления в нормативных правовых актах: 1) закрепить в ТК РФ обязанность нормотворческих органов при разработке и принятии нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, учитывать доктрину трудового права; 2) предусмотреть в ФКЗ от 05.02.2014 г. № 3-ФКЗ «О Верховном Суде Российской Федерации» создание Научно-консультативного совета при Верховном Суде Российской Федерации при участии Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений по вопросам доктрины трудового права; 3) установить в Законе РФ от 26.06.1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» правило о том, что повышение квалификации судей, рассматривающих индивидуальные трудовые споры, осуществляется не реже одного раза в год в Верховном Суде РФ с привлечением членов Научно-консультативного совета.

6. Выявлены примеры непосредственного влияния доктрины трудового права на формирование отечественного трудового законодательства, когда сначала научная концепция стала общепринятой в науке трудового права и тем самым приобрела статус доктринальной, а затем была воспринята законодателем: термин «трудовой договор» и его дефиниция, термины, используемые для обозначения сторон трудового договора, требование об обязательности письменной формы трудового договора, правило о признании трудового договора заключенным, но не оформленным при фактическом допущении работника к работе, правило о толковании неустранимых сомнений об отраслевой принадлежности отношений, возникших по поводу труда в пользу их трудо-правового статуса, содержание категории «перевод работника на другую работу», разграничение терминов «прекращение» и «расторжение» трудового договора, признание трудового отношения возникшим с первого дня работы, в том числе, в случае, если работник принят на работу с условием об испытании (а не после успешного прохождения работником испытательного срока), определение категории «прогул» через отсутствие работника на рабочем месте, право на расторжение срочного трудового договора по собственному желанию без наличия уважительных причин, право работника отозвать поданное работодателю заявления об увольнении, о необходимости при расторжении с работником трудового договора по сокращению численности или штата работников сочетания двух гарантий - предупреждения об увольнении и выплаты выходного пособия, правило о возможности работника потребовать от работодателя в письменной форме объяснения причин отказа в приеме на работу, о праве работника на обжалование такого отказа в судебном порядке, а также термин «необоснованный отказ в приеме на работу» и его понимание как отказ, не основанный на деловых качествах работника.

7. В качестве основных негативных последствий отказа от учета доктрины трудового права определены появление дефектов норм трудового законодательства, а также возникновение судебных ошибок.

8. Выявлены дефекты правовых норм института трудового договора, к которым привел отказ законодателя от учета доктрины трудового права, в частности: незавершенность правила об обжаловании в суд отказа в заключении трудового договора, отсутствие в трудовом законодательстве возможности расторжения трудового договора с работником, который длительное время отсутствует на работе и с которым невозможно связаться, чтобы затребовать объяснительную о причинах отсутствия на работе, отсутствие в трудовом законодательстве правила о возможности продления срочного трудового договора. Предложены дополнения в Трудовой кодекс РФ, позволяющие с учетом доктрины трудового права исключить выявленные дефекты норм института трудового договора.

9. Выявлены судебные ошибки, возникшие вследствие искажения доктринальных основ института трудового договора. Наиболее яркими примерами такой практики являются судебные решения о признании трудового договора недействительным, в том числе, по причине отсутствия в нем каких- либо обязательных условий, о признании за работником права в одностороннем порядке отказаться от ранее подписанного им соглашения о расторжении трудового договора, об отказе во взыскании в пользу работника выходного пособия, предусмотренного соглашением сторон о расторжении трудового договора по п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Научная и практическая значимость работы. Теоретические выводы диссертационного исследования позволяют сформировать комплексное представление о влиянии доктрины трудового права на формирование института трудового договора в России. Содержащиеся в диссертационном исследовании предложения и рекомендации могут найти практическое применение при разработке новых и корректировке действующих нормативных правовых актов, регулирующих трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения, в судебной практике и иной правоприменительной деятельности, а также в учебном процессе.

Достоверность результатов исследования обеспечена анализом большого количества дореволюционных, советских и российских нормативных правовых актов, материалов судебной практики, научных работ по трудовому праву и смежным отраслям права, международных нормативных правовых актов, а также применением методов научного исследования, соответствующих поставленным целям.

Апробация и внедрение результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре трудового права ФГБОУ ВО «Уральский государственный юридический университет». Основные положения диссертационного исследования нашли отражение в опубликованных автором научных статьях, а также были использованы в процессе преподавания учебной дисциплины «Трудовое право» в ФГБОУ ВО «Уральский государственный юридический университет».

Основные положения и выводы диссертационного исследования докладывались на X Всероссийской научной конференции студентов и молодых ученых «Эволюция российского права» (г. Екатеринбург, 2012), IV Международной научно-практической конференции «Право в современном мире: вопросы защиты прав человека» (г. Екатеринбург, 2014), Международной научно-практической конференции «За права трудящихся. К 110-летию профсоюзного движения в России» (г. Екатеринбург, 2015), Восемнадцатой Международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы права России и стран СНГ-2016» (г. Челябинск, 2016), Конференции «Эволюция российского и зарубежного государства и права. К 80-летию кафедры истории государства и права Уральского государственного юридического университета» (г. Екатеринбург, 2016), Международной научнопрактической конференции «Трудовое право, право социального обеспечения и рыночная экономика: проблемы взаимодействия (Вторые Гусовские чтения)» (г. Москва, 2016), Седьмом Пермском конгрессе ученых-юристов (г. Пермь, 2016), Второй Международной научно-практической конференции «За права трудящихся. Человек труда и профсоюзы в современном мире» (г. Екатеринбург, 2016), Международной научно-практической конференции «История и научное прогнозирование развития трудового права и права социального обеспечения («Третьи Гусовские чтения)» (г. Москва, 2017), Третьей Международной научно-практической конференции «За права трудящихся! Эффективная защита трудовых прав: проблемы теории и практики» (г. Екатеринбург, 2017).

Структура диссертации определена целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих восемь параграфов,

заключения, списка использованных источников.