Статья 394. Вынесение решений по трудовым спорам об увольнении и о переводе на другую работу

В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

По заявлению работника орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может ограничиться вынесением решения о взыскании в пользу работника указанных в части второй настоящей статьи компенсаций.

В случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.

В случае признания формулировки основания и (или) причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее и указать в решении основание и причину увольнения в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

Если увольнение признано незаконным, а срок трудового договора на время рассмотрения спора судом истек, то суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала поступлению работника на другую работу, то суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

КОММЕНТАРИЙ

1. Незаконным следует считать увольнение работника работодателем по основаниям, не предусмотренным Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами, а также по основаниям, не предусмотренным трудовым договором, если такие основания для некоторых категорий работников могут включаться в трудовой договор в случаях, предусмотренных ТК РФ, либо увольнение работника с нарушением установленного порядка увольнения.

Например, согласно ст. 278 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен по основаниям, предусмотренным трудовым договором (см. п. 4 комментария к ст. 278 ТК РФ).

Кроме того, необходимо учитывать, что при увольнении по некоторым основаниям и некоторых категорий работников помимо соблюдения общего порядка увольнения необходимо соблюсти установленные для этих оснований и этих категорий работников гарантии при увольнении, в том числе:

● увольнение работников, участвующих в коллективных переговорах, в период их ведения по инициативе работодателя, за исключением случаев расторжения трудового договора за совершение проступка, за который в соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами предусмотрено увольнение с работы, не допускается без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство (ч. 3 ст. 39 ТК РФ);

● увольнение по основаниям, предусмотренным: пунктами 2 (сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя) и 3 (несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации) ч.

● увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям. предусмотренным п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 2 ст. 82 ТК РФ);

● увольнение работников в случае сокращения численности или штата работников допускается с соблюдением преимущественного права на оставление на работе (ст. 179 ТК РФ);

● увольнение беременных женщин, женщин, имеющих детей, и лиц, воспитывающих детей без матери, допускается только с соблюдением гарантий, предусмотренных ст. 261 ТК РФ;

● расторжение трудового договора с работником в возрасте до восемнадцати лет по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации или прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) допускается только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (ст.

● увольнение по инициативе работодателя в соответствии с п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа, а при его отсутствии – с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в порядке, предусмотренном ст. 373 ТК РФ (ч. 1 ст. 374 ТК РФ);

● расторжение трудового договора по инициативе работодателя по основаниям, предусмотренным п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с руководителем выборного органа первичной профсоюзной организации и его заместителями в течение двух лет после окончания срока их полномочий допускается только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа, а при его отсутствии – с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в порядке, предусмотренном ст. 373 ТК РФ (ст. 376 ТК РФ);

● увольнение по инициативе работодателя представителей работников, их объединений, участвующих в разрешении коллективного трудового спора, не допускается без предварительного согласия уполномочившего их на представительство органа (ч. 2 ст. 405 ТК РФ);

● увольнение работников по инициативе работодателя в связи с их участием в коллективном трудовом споре или в забастовке (локаут) запрещается (ст. 415 ТК РФ).

Поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 391 ТК РФ индивидуальные трудовые споры о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора и о переводе на другую работу рассматриваются непосредственно судами, то органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор, на который указано в ч. 1 комментируемой статьи, будет являться районный суд или мировой судья.

Но при этом следует также иметь в виду, что государственная инспекция труда в случае получения жалобы выборного органа первичной профсоюзной организации на приказ работодателя о расторжении трудового договора с работником, являющимся членом профсоюза, в соответствии с п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в течение 10 дней со дня получения жалобы рассматривает вопрос об увольнении и в случае признания его незаконным выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула (ч. 3 ст. 373 ТК РФ).

2. Если восстановить работника на прежнее место работы не представляется возможным вследствие ликвидации организации, суд должен признать увольнение работника незаконным и обязать ликвидационную комиссию или орган, принявший решение о ликвидации организации, выплатить ему средний заработок за все время вынужденного прогула. Одновременно суд должен признать работника уволенным по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации (п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

3. В случае, когда работник был незаконно уволен в период действия срочного трудового договора, но в период рассмотрения трудового спора строк трудового договора истек, то, как определено в ч. 6 комментируемой статьи и в абз. 2 п. 60 указанного постановления Пленума ВС РФ, суд признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

4. На практике не редки случаи, когда незаконно уволенный работник не требует фактического восстановления его на прежней работе. В этом случае суд, признав увольнение работника незаконным, может по письменному заявлению работника изменить в решении формулировку основания увольнения этого работника на увольнение по собственному желанию.

5. Если при рассмотрении иска (индивидуального трудового спора) работника о восстановлении на работе суд установит, что работодатель имел основания для увольнения работника, но в приказе об увольнении указал неправильную или не соответствующую закону формулировку основания увольнения, то суд в соответствии со ст. 5 комментируемой статьи и п. 61 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 обязан изменить ее и указать в решении причину и основание увольнения в точном соответствии с формулировкой Трудового кодекса РФ или иного федерального закона со ссылкой на соответствующую статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона, исходя из фактических обстоятельств, послуживших основанием для увольнения.

6. При восстановлении незаконно уволенного или переведенного работника на прежнее место работы орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, должен принять решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. Средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется по правилам, предусмотренным ст. 139 ТК РФ. При этом, как указал Пленум ВС РФ в абз. 4 п. 62 постановления от 17.03.2004 № 2, при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет, пособия по временной нетрудоспособности, выплаченные истцу в пределах срока оплачиваемого прогула, а также пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула, поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула.

7. Если суд, признав увольнение работника незаконным, вынесет решение не о восстановлении работника на прежнее место работы, а об изменении формулировки основания увольнения, то датой увольнения данного работника следует считать дату вынесения решения суда. Если же к моменту вынесения решения суда об изменении основания формулировки увольнения работник вступил в трудовые отношения с другим работодателем (поступил на работу к другому работодателю), то дата увольнения этого работника должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у нового работодателя.

8. Поскольку в соответствии со ст. 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его трудиться, в том числе в случае незаконного его увольнения или перевода на другую работу, то работник согласно ч. 8 комментируемой статьи вправе доказывать в суде, что неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке препятствовала ему поступлению на другую работу. Если суд признает доводы работника убедительными, то он вправе принять решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

9. При принятии решения о признании увольнения или перевода работника на другую работу незаконными суд в соответствии с ч. 9 комментируемой статьи на основании ст. 237 и с учетом рекомендаций Пленума ВС РФ, изложенных в п. 63 постановления от 17.03.2004 № 2 по требованию работника может взыскать в его пользу денежную компенсацию морального вреда, причиненного работнику такими незаконными действиями работодателя.