3. Применение ответственности

Эту особенность гражданско-правовой ответственности следует специально подчеркнуть потому, что в недавнем прошлом, при приказном управлении народным хозяйством, и в актах законодательства, и в учебниках и в научной литературе привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства нередко трактовалось не как право, а как обязанность кредитора, за нарушение которой он (кредитор) сам мог привлекаться к ответственности.

Такая извращенная трактовка гражданско-правовой ответственности официально сейчас нигде не излагается, но все еще полностью не отвергается на практике.

Из той посылки, что привлечение должника к ответственности - это право (но никак не обязанность) кредитора, вытекает ряд практических выводов.

Во-первых, кредитор самостоятельно решает, привлекать или не привлекать должника к ответственности, даже в случаях, когда все объективные и субъективные основания для этого имеются.

Во-вторых, кредитор, даже привлекая должника к ответственности, вправе по своему усмотрению ограничить ее размер. Например, взыскивать не все убытки или не всю сумму неустойки, или только реальный ущерб, но не упущенную выгоду и т. п.

В-третьих, кредитор вправе не привлекать должника к ответственности даже в случаях, когда закон запрещает заранее отказаться от нее или ограничить ее предварительным соглашением кредитора с должником.

Кредитор свободен не только в решении вопроса о привлечении либо непривлечении должника к ответственности, но и в выборе форм. Это имеет практическое значение для случаев, когда к нарушителю можно применить одну из нескольких таких форм ответственности. Например, ст. 428 ГК предусматривает, что продавец, продавший покупателю вещь ненадлежащего качества, обязан либо заменить ее вещью надлежащего качества, либо безвозмездно устранить недостатки вещи, либо возместить покупателю расходы на устранение недостатков, либо соразмерно снизить цену вещи, либо расторгнуть договор, вернуть продавцу вещь и потребовать возврата уплаченной за нее суммы. Как видим, пять различных форм ответственности. И выбор одной из них делает покупатель. Мало того, покупатель вправе еще потребовать возмещения убытков.

В течение десятилетий наше законодательство, опираясь на централизованную плановую экономику, одним из важнейших принципов обязательственных отношений признавало принцип реального исполнения обязательства, из которого вытекало, что привлечение должника к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение само по себе не прекращает обязательства.

И этот принцип претерпел коренные изменения. Ст. 354 ГК четко разграничивает последствия: а) ненадлежащего исполнения обязательства; б) неисполнения обязательства.

Ненадлежащее исполнение (несвоевременно, с дефектами, в ненадлежащем месте и т. п.) служит основанием привлечения должника к ответственности за нарушение, но не прекращает обязательство как таковое. Напротив, должник обязан устранить дефекты исполнения и в конечном итоге исполнить обязательство должным образом.

При неисполнении же обязательства и привлечении за это должника к такой ответственности, которая полностью возмещает ущерб кредитора в денежной форме, обязательство подлежит прекращению. Кредитор на свободном рынке за деньги, полученные от должника, может обеспечить получение предмета обязательства от другого лица.

Оба эти варианта, как видно из текста ст. 354 ГК, носят диспозитив- ный характер.

Кредитор, как это вытекает из п. 3 ст. 354 ГК, вправе сам отказаться от принятия исполнения обязательства, которое после нарушения утратило для него (кредитора) интерес (например, поставки товаров, пользующихся сезонным спросом, после окончания сезона). Такой отказ не освобождает должника от ответственности за нарушение, но освобождает от необходимости исполнения обязательства в натуре.

Те же последствия наступают после уплаты должником денежной суммы, называемой отступным. Соглашение сторон об отступном в соответствии со ст. 369 ГК специально вводится в договор, порождающий обязательство либо определяющий его условия, чтобы предоставить должнику право уплатой суммы отступного «откупиться» от необходимости исполнения обязательства либо каким-то дополнительным образом ответить за его нарушение.

Ответственность за нарушение обязательства может носить долевой, солидарный, субсидиарный или регрессный характер.

Долевая ответственность наступает тогда, когда нарушено обязательство, в котором на стороне должника выступает несколько лиц, причем каждый отвечает за свою долю. Например, несколько человек, имеющих общий интерес, одолжили у сослуживца 20 тысяч тенге, причем у каждого в этом займе была своя доля. К установленному сроку деньги были возвращены не полностью и не всеми должниками. Наступает долевая, самая простая по конструкции ответственность. Каждый должник отвечает в пределах своей доли. Для того, кто полностью возвратил свою долю, обязательство прекратилось. Остальные отвечают по принципу «каждый за себя».

Более сложной представляется солидарная ответственность, опирающаяся на принцип «все за одного и один за всех». При солидарной ответственности нескольких должников одного нарушенного обязательства кредитор вправе привлекать к полной ответственности по своему выбору любого из должников. Если с одного не удалось добиться полного удовлетворения, кредитор вправе привлекать другого. И так до получения полной суммы ответственности. Должник (должники), ответивший кредитору и за себя, и за других, вправе требовать от последних соразмерного возмещения своих расходов, но это уже внутреннее дело должников, которое может вовсе не интересовать кредитора, получившего все, что ему причиталось, наиболее удобным для него способом.

Такая форма ответственности более надежна для кредитора, поскольку он сам выбирает ответственную сторону из нескольких должников, среди которых и богатые, и бедные, и присутствующие, отсутствующие, и честные, и не очень. Но такая форма ответственности весьма невыгодна тому солидарному должнику, к которому обращается кредитор. Поэтому действует правило при наличии нескольких должников в одном обязательств предполагается их долевая ответственность за нарушение обязательства.

Солидарная же ответственность применима лишь тогда, когда она прямо предусмотрена законодательными актами либо соглашением участников обязательства.

В солидарном порядке отвечает перед кредитором и должник, и лицо, которое выдало гарантию кредитору за должника (ст. 329 ГК).

Субсидиарная ответственность прямо предусмотрена ст. 357 ГК, пункт 1 которой устанавливает, что «До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законодательством или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарная ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить или не исполнил полностью требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование в неисполненной части может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность».

Следовательно, при всяком субсидиарном обязательстве различаются основной и субсидиарный (дополнительный, восполнительный) должник, который должен нести ответственность за нарушение обязательства ос- новным должником в той мере, в какой последний от такой ответственности уклонился. Гражданин, например, в письменной форме поручился, что его друг своевременно вернет денежную сумму, взятую в долг у другого лица. Ответственность поручителя за нарушение должником сроков возврата денежного долга будет субсидиарной (ст. 330 ГК).

Таким образом, при нарушении обязательства требование об устранении нарушения должно быть первоначально предъявлено к основному должнику и только при невыполнении этого требования неисполненная часть падает на субсидиарного должника.

Для предъявления требования к субсидиарному должнику необязательно предварительно объявлять основного должника банкротом либо добиваться принудительного обращения взыскания на его имущество. Достаточно отказа основного должника от требования исполнить обязательство надлежащим образом и в полном объеме (включая уплату неустойки и возмещение убытков) либо фактического неисполнения такого требования, включая невозможность взыскания соответствующих сумм через банк.

Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, привлечь основного должника к участию в деле.

В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые основной должник имел против кредитора.

Субсидиарный должник, удовлетворивший требование, первоначально направленное основному должнику, приобретает право регрессного требования к последнему компенсировать все расходы, которые были им понесены по обязательству, нарушенному основным должником.

О субсидиарных обязательствах или субсидиарной ответственности помимо ст.

Полагаем, что в обычных случаях для привлечения к субсидиарной ответственности достаточно неудовлетворения требования кредитора к основному должнику, без необходимости обратить взыскание на его имущество.

И, наконец, регрессная ответственность, которая очень распространена в гражданских правоотношениях. Регрессная ответственность возникает в случаях, когда должник, привлеченный к ответственности за нарушение основного обязательства, вызванного действиями других лиц, перекладывает затем такую ответственность на последних.

Для возникновения регрессной ответственности необходима связка двух обязательств - основного и регрессного. Должник по основному обязательству является кредитором (регрессантом) по обязательству регрессному.

Объем регрессной ответственности зависит не от характера нарушений, допущенных должником по основному обязательству, а от размера тех сумм, которые с него были взысканы за нарушение, причем лишь в том объеме, который зависел от действий регрессата (должника по регрессному обязательству). Если должник не привлечен к ответственности за нарушение основного обязательства, то невозможна и регрессная ответственность.

Регрессная ответственность применяется после привлечения к ответственности должника за действия других лиц, после выплаты сумм ответственности одним из солидарных должников, после погашения гарантом или поручителем задолженности должника по обязательству, обеспеченному гарантией или поручительством и во многих других случаях.

Нередко на практике должник, нарушивший обязательство, пытается уйти от ответственности путем совершения обходных действий, внешне не нарушающих закон: фальшивой продажи или передачи имущества другим лицам, реорганизации, проводимой с целью передать свои долги выделяющемуся юридическому лицу, преобразования филиалов в дочерние хозяйственные товарищества, фиктивной ликвидации и других подобных актов.

Для пресечения подобных действий п. 5 ст. 350 ГК предусматривает, что кредитор вправе требовать признания недействительным любого действия должника, если докажет, что оно совершено с целью уклониться от ответственности за нарушение обязательства.

В первом разделе настоящей лекции говорилось о различии договорной и внедоговорной ответственности. Это различие приобретает весьма важное значение при выборе способа применения ответственности, ибо и основания, и условия ответственности, и ее денежный размер различны в зависимости от ее вида. Это различие, как правило, может проявляться при предъявлении требования о возмещении убытков в случаях, когда признаки правонарушения дают абстрактную возможность прибегнуть и к договорной, и к внедоговорной ответственности.

Арендатор, например, по небрежности допустил серьезное повреждение арендованного имущества. Возникает вопрос: может ли арендодатель применить нормы, регулирующие договор аренды, либо нормы о причинении вреда имуществу? Или - подрядчик по заказу изготовил вещь, при использовании которой заказчик повредил свои другие вещи. К какой ответственности привлекать подрядчика: к договорной или деликт- ной?

При ответе на эти вопросы применяется общее правило: в случаях, когда правонарушение текстом закона допускает применение и договорной, и внедоговорной ответственности приоритет имеет договорная ответственность.

В первом приведенном выше примере - ответственность, предусмотренная для договора аренды; во втором - для договора подряда, делик- тная ответственность здесь неприменима.

Но из этого общего правила законодательством допускаются два исключения.

Первое. Сам закон императивно определяет случаи, когда в рассматриваемой ситуации применяется не договорная, а деликтная ответственность. Ст. 936 ГК, например, предусматривает, что вред, причиненный жизни и здоровью гражданина при исполнении им договорных обязательств, возмещается по правилам, установленным для деликтов. Это исключение направлено на более полную защиту интересов потерпевшего.

Второе. Для некоторых других случаев, когда гражданские права потерпевшего нарушены дефектами товаров, работ или услуг, которые могли возникнуть вследствие действий разных лиц, участвовавших в доведении этих товаров, результатов работ или услуг до их потребителей, потерпевший вправе сам выбирать, кого из этих лиц привлекать к ответственности. Например, покупатель телевизора обнаружил его дефекты. Он (покупатель) вправе предъявить требования об устранению дефектов по своему выбору не только к продавцу, у которого приобрел телевизор, но также к его изготовителю (производителю). Но последний не состоял в договорных отношениях с покупателем, значит - ответственность производителя будет внедоговорной.

П. 3 ст. 672 ГК предусматривает, что требования, вытекающие из недостатков проектно-сметной документации, могут быть предъявлены лицом, использующим проектную документацию, хотя бы оно не являлось заказчиком по ее изготовлению.

Здесь, как видим, за негативные результаты договорно выполненной работы предусмотрена возможность внедоговорной ответственности.