<<
>>

Реализация и применение права

1. Еще одна грань аналитической юриспруденции – действие права. К предмету специальных юридических знаний относится еще один участок правовой действительности, нуждающийся в «аналитической проработке».

Это – действие позитивного права, его реализация и применение. А в этой связи – толкование права. И, понятно, самое главное с формально-юридической стороны, центральное звено в области права – решение юридического дела (ситуации).

Вслед за тем, что характеризует позитивное право «изнутри» («юри-

дическими тонкостями» – юридическими нормами и правоотношениями) и «извне» (формами внешнего выражения позитивного права – законами, юридической техникой), здесь перед нами – действие права. То есть особые юридические реальности, в этом смысле «догма права», и отсюда – предмет специальных юридических знаний, ана-

литической юриспруденции, охватывающий деятельность людей по реализации права.

Только в данном случае материалы юриспруденции устремлены не

«вглубь» (как в области норм и правоотношений) и не «наружу», не во внешние формы (как в области законов, нормативных актов), а «в процесс», в действие, в функционирование объективного права.

Надо при этом обратить внимание еще раз на то, что именно здесь уже реально присутствует центральное звено юридического регулирования в его кульминационном пункте – решение данной жизненной ситуации, фактически утверждающей на властной основе правовые

начала, ценности данного общества.

Здесь также немало специальных технико-юридических деталей и тонкостей (они, как и ранее, будут изложены предельно кратко, схематично), которые, впрочем, также образуют реалии юриспруденции, весьма важные для юридической практики и науки права, в том числе и ее теоретических подразделений. И они также должны быть в поле зрения – а подчас и напрямую использоваться – при характеристи-

344

Глава пятая.

Действие права

ке самых сложных общетеоретических и философских проблем правоведения.

2. Реализация права. Типы и формы реализации. Реализация права – это претворение права в жизнь, реальное его воплощение в фактическом поведении субъектов.

Реализация права во многом зависит от особенностей юридической системы. В зависимости от этих особенностей следует различать два основных типа реализации. Это:

– во-первых, реализация права, выраженного в законе (других нормативных юридических актах). Здесь понятия «реализация права» и «реализация закона» совпадают;

– во-вторых, реализация права, осуществляемая в ходе и результате решения юридического дела при отсутствии закона, другого нормативного юридического акта (это характерно для общего, прецедентного права англо-американской группы, традиционных юридических систем). Здесь так же, как и в других случаях, реализуются действующие юридические нормы, и вместе с тем сама «реализация права» представляет собой часть более сложного явления – деятельности по разрешению данной жизненной ситуации в соответствии с особенностями данной юридической системы. При обоих типах реализации в зависимости от видов юридических норм (т.е. норм, содержащихся как в законе, так и в прецедентах, источниках традиционного права) различаются три формы реализации:

– использование – такая форма реализации права, при которой субъект использует возможности, предоставляемые ему юридической нормой, т.е. осуществляет свои права (Петров как субъект права собственности на дачу передает ее в залог в качестве средства обеспечения исполнения обязательства по займу);

– соблюдение – такая форма реализации права, при которой субъект строго следует установленным запретам: не совершает тех действий, которые ему не дозволены (члены семьи Костина, проживающие на даче, не совершают каких-либо действий, которые могли бы причинить ущерб даче);

– исполнение – такая форма реализации права, при которой субъект совершает активные действия во исполнение возложенной на него юридической обязанности (Петров уплачивает взносы за застрахованное имущество).

3. Применение права. Характерная черта всех трех форм реализации норм закона состоит в том, что использование и исполнение (ак-

345

Азы права: Азбука права для всех

тивное поведение) или соблюдение (пассивное поведение) осуществляются самими участниками данного отношения, субъектами прав и обязанностей.

Но в ряде случаев при реализации норм, выраженных в законе, возникает еще один субъект – властный орган, который как бы со стороны «включается» в процесс реализации права, обеспечивает его, доводит до конца претворение юридических норм в жизнь. Это особый случай действия права – его применение.

Применение права (или что в отношении данного типа реализации то же самое – применение закона) – это властно-организующая деятельность компетентных органов и лиц, обеспечивающих в конкретных жизненных случаях реализацию юридических норм, содержащихся в законе, в других нормативных юридических актах.

Необходимо обратить внимание на смысловой оттенок выражения

«применение права» в тех случаях, когда оно осуществляется в отношении норм закона.

Вот закон издан, вступил в действие, все субъекты должны им руководствоваться. И вместе с тем есть органы и лица, которым закон как бы «вверяется», «передается в руки» для того, чтобы он мог быть строго и точно претворен в жизнь в конкретных жизненных случаях. Например, в таких ситуациях, когда субъекты сами не выполняют свои обязанности, совершают правонарушение. Или (как это происходит в сфере частного права) необходимо разрешить спор между сторонами, конфликт. То есть напрямую включиться в самую сердцевину юридического регулирования – в решение данной жизненной ситуации. Именно здесь и нужно разобраться во всех деталях ситуации, правильно истолковать и применить закон к данному случаю, решить – какая из сторон имеет право, добиться исполнения обязанностей, соблюдения запретов.

Во всех этих случаях требуются установление и анализ конкретных обстоятельств и такое понимание и применение закона, когда нередко приходится рассматривать непростые, порой запутанные жизненные обстоятельства и решать сложные юридические вопросы, а главное (коль скоро дело дошло до суда) – вынесение правосудного решения, когда свершается «суд по праву».

То есть как раз и разрешить возникшую жизненную ситуацию.

Конкретный жизненный случай, в отношении которого осуществляется применение закона, именуется юридическим делом (с юридической стороны «делом» называется также совокупность документов, комплектуемая «в одной папке» в ходе применения закона к данно-

му случаю).

346

Глава пятая. Действие права

4. Юрисдикция. Правосудие. Учреждения и лица, осуществляющие применение права (правоприменительные органы), разнообразны. К ним относятся, например, органы социального обеспечения при назначении пенсий; органы внутренних дел при выдаче паспортов, документов на право вождения средствами транспорта.

Среди правоприменительных учреждений выделяются органы юрисдикции.

Юрисдикция – это деятельность компетентных органов, управо-

моченных на рассмотрение юридических дел и на вынесение по ним юридически обязательных решений. Например, административных комиссий при решении дел по административным правонарушениям. Особое, высокозначимое место в области юрисдикции занима-

ет правосудие. Это высшая юрисдикционная деятельность, осущест-

вляемая непосредственно судами от имени государства на основании Конституции, действующего законодательства. Как записано в Конституции, «правосудие в Российской федерации осуществляется только судом» (ст. 118). Органы правосудия, т.е. суды (Конституционный Суд, суды общей юрисдикции, арбитражные суды), – это единственные в государстве органы, компетентные в отношении того или иного юридического дела на основании закона официально, от имени государства «судить о праве» – признавать правомерность или неправомерность фактов, выносить по ним юридически окончательные с точки зрения права решения.

И вот что важно. Правосудие выходит за рамки простого «применения права». Оно имеет правосозидающее значение: в согласии с Конституцией и законом правосудие само решает жизненные случаи «по праву». По самой своей сути судебные решения являются «живым правом».

В Российской федерации в настоящее время существует три системы судов: Конституционный Суд, суды общей юрисдикции, арбитражные суды. Кроме того, арбитражи могут создаваться на самодеятельных началах, выбираться самими участниками спора; могут создаваться и третейские суды. В настоящее время в жизнь российского общества внедряются мировые судьи.

В связи с той высокой ролью, которую играет суд в применении закона, в правовой системе страны, существенное значение имеет судебная (юридическая) практика, т.е. опыт применения юридических норм к конкретным жизненным случаям. Этот опыт обогащает деятельность судов, всех юрисдикционных органов, субъектов реализа-

ции юридических норм.

347

Азы права: Азбука права для всех

В ряде случаев юридическая практика имеет характер судебных обыкновений, т.е. складывающихся на практике линий, направлений применения закона, прецедентов практики. Когда это необходимо, результаты судебной практики закрепляются в актах высших судебных органов, например в постановлениях Пленума Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда. В них могут содержаться нормативные правоположения, конкретизирующие и обогащающие закон по вопросам его применения; и они вместе с законом должны применяться при решении юридических дел.

5. Аналогия при применении права. Суды, иные юрисдикционные органы при применении закона в отдельных случаях встречаются с пробелами в законодательстве, т.е. с полным или частичным отсутствием в действующих законах необходимых юридических норм.

Пробелы в законодательстве должны устраняться в процессе правотворчества путем внесения изменений и дополнений в законы, издания новых, более совершенных нормативных юридических актов.

В области уголовного законодательства и административных правонарушений при пробеле в законодательстве соответствующий вопрос вообще не может быть поставлен. Здесь действует правило: «Нет преступления и нет проступка, нет наказания и нет взыскания, если нет закона».

Вместе с тем в других областях, прежде всего в гражданском (частном) праве, суды не могут отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие конкретного закона. При этом надо подчеркнуть, что речь идет только о судах, которые правомочны официально, непосредственно от имени государства «судить о праве».

В связи с этим в юриспруденции выработаны способы восполнения

пробелов в процессе применения закона, которые получили название

аналогии. Различаются:

– аналогия закона – решение дела или отдельного юридического вопроса на основании закона, регулирующего сходные отношения;

– аналогия права – решение дела или отдельного юридического вопроса на основе общих начал и смысла законодательства.

Условия применения аналогии закона и аналогии права в настоящее время прямо предусмотрены в действующем гражданском законодательстве России. В соответствии со ст. 6 ГК Рф аналогия закона используется в случаях, когда отношения, подлежащие гражданскоправовому регулированию, «прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обы-

348

Глава пятая. Действие права

чай делового оборота». При использовании же аналогии права (п. 2 ст. 6) необходимо исходить не только из общих начал и смысла гражданского законодательства, но «и требований добросовестности, разумности и справедливости».

Аналогия во всех случаях допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо не урегулирован в законе и законодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом, а соответствующий вопрос все же находится в сфере права, требует юридического решения.

Так, по описанному юридическому делу, которое сокращенно названо «делом Петрова – Костина», может возникнуть вопрос о том, в соответствии с какими законоположениями следует решать вопросы, связанные с использованием залогодержателем имущества, переданного ему залогодателем (в данном случае, когда предметом залога является дача с земельным участком).

Понятно, что в этом случае должны применяться общие нормы договорного права, содержащиеся в ГК Рф, например, к размеру платы за использование дачи должна применяться ст. 424, предусматривающая оплату по цене, которая при сравнимых условиях обычно взимается за аналогичные услуги и предоставления (п. 3).

А как быть по другим вопросам, связанным с сохранностью имущества, ответственностью за сохранность? Здесь, надо полагать, и вступает в действие аналогия закона. В данном случае должны быть использованы по аналогии гражданско-правовые нормы, относящиеся к договору аренды.

Аналогия должна применяться строго в соответствии с требованиями законности. Поэтому и использовать аналогию в официальном порядке могут только органы правосудия – суды, с соблюдением всех процессуальных норм и процессуальных гарантий (с заслушиванием мнения сторон в процессе, с указанием в решении, что оно принято на основании применения аналогии, с возможностью обжалования и опротестования такого решения и др.). Выработанное с помощью аналогии решение юридического дела не должно противоречить действующему законодательству.

В то же время решения суда в случаях, когда применяется аналогия, содержат правоположения, которые существенно обогащают юридическую практику и могут послужить основой для развития законодательства.

6. Стадии применения права. Применение права (закона) – сложная, многоступенчатая деятельность, в которой могут быть выделены

349

Азы права: Азбука права для всех

главные звенья – стадии применения, характеризующие саму логику и последовательность действий при рассмотрении и решении юридического дела. Таких стадий три:

1) установление фактических обстоятельств дела;

2) установление юридической основы дела, выбор и анализ юридических норм – стадия, которая включает особый и самостоятельный круг действий аналитического характера – толкование права;

3) решение дела и документальное оформление принятого решения. В практической деятельности все три указанных стадии перепле-

тены, нередко выражаются в одних и тех же действиях.

Кроме того, в практической работе выделяются стадии разбирательства уголовных и гражданских дел, когда в эту работу включаются наряду с судом другие юридические органы. Так, в уголовном процессе выделяются стадии предварительного следствия, судебного разбирательства, исполнения приговора. В гражданском процессе – стадии судебной подготовки, судебного рассмотрения спора, исполнения решения.

Однако во всех этих случаях в центре сложной юридической деятельности остается то, что относится к применению права, – установление фактических обстоятельств, выбор и анализ юридических норм, их толкование, и главное – решение юридического дела.

7. установление фактических обстоятельств дела. фактические обстоятельства – это жизненные факты, явления действительности, образующие фактическую основу применения права. Эти факты и выражают ту жизненную ситуацию (нередко – конфликтную, спорную), которая и нуждается в разрешении в правовом порядке.

Среди фактических обстоятельств должны быть выделены факты самого случая, события, к которому применяются юридические нормы. В юридической науке и практике они нередко называются главным фактом (или фактом, подлежащим доказыванию). Это, например, факт убийства, совершенный гражданином К., или в нашем примере – факт нарушения либо ненарушения Петровым обязательства по займу, обеспеченного залогом (а также в соответствии со встречным иском факт, свидетельствующий или не свидетельствующий об ответственности Костина за сохранность заложенного имущества – дачи).

Главный факт относится, как правило, к юридическим фактам, притом к фактам правообразующим или правопрекращающим, т.е. влекущим возникновение или прекращение юридических последствий. Обстоятельства дела могут быть охарактеризованы под углом зрения теории информации. Применение закона должно основываться на

350

Глава пятая. Действие права

полной, достоверной, надлежащим образом юридически закрепленной и оцененной информации, раскрывающей обстоятельства дела и реконструирующей событие, к которому применяется закон.

В юридической области установление фактических обстоятельств дела осуществляется с помощью доказательств.

Доказательства – это данные (сведения) о фактических обстоя-

тельствах. Например, в «деле Петрова – Костина» такими доказательствами являются договор между Петровым и Костиным, акт о пожаре, возникшем вследствие удара молнии, опись имущества, сохранившегося после пожара, справка о суммах, выплаченных страховыми организациями, показания свидетелей о пожаре и т.д.

Доказательством являются именно сведения о фактах, информация о них, а не логические аргументы, доводы в споре. Причем понятие доказательств охватывает и сами факты, т.е. доказательственные факты (пожар, выплаченные суммы), и источники сведений о доказательственных фактах – документы, акты, свидетельские показания. Источники сведений о фактах требуют известных процессуальных форм закрепления, удостоверения. Например, протокол о предметах, обнаруженных при обыске, должен быть подписан понятыми. Законом определяется также допустимость доказательств. Здесь есть строгие правила. Например, недопустимы такие доказательства, как сведения, полученные в результате незаконного прослушивания телефонного разговора. Из документов, источников сведений о фактах, а также из документов правоприменительных органов (о принятии дела к производству, о назначении экспертизы и др.) и образуется «юридическое дело» как совокупность документов, собранных вместе и определенным обра-

зом оформленных.

Установление фактических обстоятельств дела происходит путем доказывания. Это уже логическая деятельность по установлению и предоставлению доказательств, участию в их исследовании и оценке; в результате логической деятельности с помощью доказательств воспро-

изводится тот или иной фрагмент действительности, осуществляется реконструкция обстоятельств, необходимая в соответствии с требованием объективной истины для применения права.

Особенности доказывания связаны с такими категориями, как презумпции и бремя доказывания.

Презумпции в области доказательств и доказывания – это предпо-

ложения о фактах.

Определяющее значение при доказывании по уголовным делам и делам об административных правонарушениях имеет, как уже гово-

351

Азы права: Азбука права для всех

рилось ранее, презумпция невиновности, т.е. предположение о невиновности любого лица, причем и тогда, когда против него говорит множество фактов: лицо должно признаваться невиновным до тех пор, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном законом, и установлена приговором суда.

От презумпции невиновности зависит распределение бремени доказывания, т.е. обязанностей предоставления и обоснования доказа-

тельств. По уголовным делам и делам об административных правонарушениях это бремя возложено на обвинителя. Обвиняемый же не обязан доказывать свою невиновность. Не будет доказана обвинителем его вина, и обвиняемый признается невиновным, ответственность в отношении него не наступает.

Иная презумпция и иное распределение бремени доказывания, как уже отмечалось ранее, применяются по гражданским делам, делам в области частного права. Здесь бремя доказывания как бы поровну, «на равных» распределено между сторонами. На истце-заявителе лежит бремя доказывания того, что имеется сам факт нарушения – не выполнено обязательство, причинен имущественный вред; и тогда, коль ско-

ро это доказано, действует – внимание! – презумпция виновности лица,

нарушившего обязательство или причинившего вред. Это лицо считается виновным, и данное обстоятельство («виновность») истцу вовсе не нужно доказывать. Но лицо, которое предполагается виновным, освобождается от ответственности, если оно – именно оно! – докажет, что за ним нет вины в неисполнении обязательства или в причинении вреда. То есть бремя доказывания вины (ее отсутствия) лежит здесь уже на лице, которое не исполнило обязательство, причинило вред.

Обратим внимание: именно такое, «равное», «поровну» распределение между сторонами бремени доказывания обусловлено равным положением субъектов в сфере частного права. Теперь об этом прямо говорится в действующем российском законодательстве. В ст. 401 ГК Рф после указания на то, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины, записано (п. 2): «отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство». Не упустим из поля зрения – доказывается не вина нарушителя, а отсутствие вины (если для того есть основания), и делает это не истец – лицо, взыскивающее, например, убытки за нарушение договора, а сам нарушитель. Не докажет он свою невиновность – и ему придется нести ответственность. (Еще более «крутой» характер имеет положение нарушителей обязательств, занимающихся предпринимательской деятельностью: они могут освободить себя

352

Глава пятая. Действие права

от ответственности лишь в случае, если докажут, что невозможность исполнения вызвана непреодолимой силой – п. 3).

При установлении фактических обстоятельств дела существенное значение имеет еще одна юридическая категория. Это преюдиция, т.е. юридическое предрешение наличия и истинности определенных фактов. Если суд, другой юрисдикционный орган уже установили опреде-

ленные факты, т.е. уже проверили и оценили их в установленном законом порядке и зафиксировали это в необходимой процессуальной форме, то такого рода факты признаются преюдициальными (предрешенными) – такими, которые при новом рассмотрении дела счита-

ются установленными, истинными, не требующими новой проверки и юридической оценки.

8. установление юридической основы дела – выбор и анализ юридических норм. Выбор и анализ юридических норм образуют правовую основу юридического дела.

Соответствующие действия касаются здесь прежде всего текста закона, иного акта. Они могут быть обозначены как «критика» нормы (акта). Это значит, что перед применением закона нужно его «покритиковать», т.е. тщательно, всесторонне, с разумной придирчивостью проверить возможность применения юридических норм к данному случаю.

Такая «критика» подразделяется на «высшую» и «низшую».

«Высшая» критика относится к самому закону, иному акту – правомерен ли сам закон, не приостановлено ли его действие, не отменен ли он (допустим, Конституционным Судом), распространяется ли он на данных лиц.

Сюда же включается «высшая» критика подзаконного акта с точки зрения его соответствия закону. При этом нуждается в проверке, соответствует ли сам закон Конституции и конституционным законам, а, например, отдельные законы по гражданско-правовым вопросам – ГК Рф.

«Низшая» критика касается только законодательного текста, сло-

весно-документального изложения юридических норм, когда должны быть устранены погрешности, допущенные при напечатании (перепечатывании) текста, т.е. погрешности полиграфического или машинописного характера. Основное правило здесь – пользоваться официальным текстом, содержащимся в «Собрании законодательства», других официальных источниках, или в крайнем случае – выверенной и завизированной копией официального текста.

Выбор и анализ юридических норм на основании достоверного и точного законодательного текста осуществляются главным образом

353

Азы права: Азбука права для всех

путем уяснения их содержания, т.е. юридического толкования, которому и посвящен следующий раздел главы.

9. Особенности реализации и применения права в системах общего (прецедентного) права и традиционного права. И тут, в указанных юридических системах (других «юридических мирах»), реализуются и применяются юридические нормы, с той лишь разницей, что в общем, прецедентном праве они выражены в судебных прецедентах, а в традиционных системах действуют в составе, в нераздельном единстве с неюридическими (религиозными, философскими, моральными и иными) критериями поведения.

В связи с этим в судах Великобритании, США (поскольку для данного случая нет закона) по данному делу происходит применение прецедента, при котором, во-первых, исходным пунктом является сама жизненная ситуация, ее особенности, ее правовая суть, т.е. заложенная в самой этой ситуации потребность определенного юридического

решения, а во-вторых, за основу разрешения ситуации берутся идеи, принципы, выраженные в предшествующих судебных решениях по данной категории дел.

Поэтому хотя при решении юридических дел в странах с юридическими системами англо-американской группы могут быть использованы многие категории реализации и применения норм, выраженных в законе (в том числе требования, характерные для стадий применения, толкования, правовой квалификации и др.), важно, что эти категории должны быть использованы в качественно иной правовой обстановке. Они должны или могут быть использованы как элементы судебной деятельности, которая имеет более глубокое юридическое значение и результаты которой приобретают значение источников права – судебных прецедентов. В этой судебной деятельности более существенного правового значения изначально используется аналогия, толкование и в нее могут быть внесены известные элементы правотворческого характера, когда происходит обогащение идей, принципов, содержащихся в прецедентах. Здесь судебная деятельность и выносимое судом решение совершаются в соответствии с выработанным английской практикой и теорией началом – «обоснования от

прецедента к прецеденту» (reasoning from case to case). В итоге само по-

нятие «реализация и применение права» по сути дела перекрывается понятием «решение дела», в котором воплощается указанное начало. В странах с традиционными (неотдифференцированными) юридическими системами исходной основой реализации и применения

354

Глава пятая. Действие права

права являются сами по себе идеологические (религиозные, партийные и иные идеологические) принципы и положения, под углом зрения которых рассматриваются юридические нормы как таковые. Эти идеологические принципы и положения на каждой стадии, ином участке реализации и применения права имеют основополагающее значение – такое, когда они сами по себе на основе толкования (минуя все особенности и тонкости юридических процедур) предопределяют решение данной жизненной ситуации.

<< | >>
Источник: Алексеев С.С.. Собрание сочинений. В 10 т. [+ Справоч. том]. Том 8: Учебники и учебные пособия. – М.,2010. – 480 с.. 2010

Еще по теме Реализация и применение права:

  1. § 3. Реализация н защита прав участников юридических лиц в постсоветский период
  2. 2.3.13. Применение права и толкование законов
  3. 1. Признаки применения | уголовного права
  4. Виды применения уголовного права
  5. Стадии применения уголовного права
  6. Применение права, акты применения права
  7. 72 Применение права:понятие и роль в осуществлении права
  8. 94. Понятие применения норм права как особой формы их реализации
  9. § 1. Понятие и значение применения норм права
  10. 34. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА: ПОНЯТИЕ, СТАДИИ, ВИДЫ. АКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ ПРАВА
  11. Тема 16. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -