<<
>>

§ 3. Юридико-техничсские средства (способы) объединения капиталов и управленческого потенциала коммерческих организаций

Пронодя исследование юридической природы объединений коммерческих организаций, мы пришли к выводу, что они не являются юридическими лицами в полном смысле этого слова. Тем не менее создаются для тех же целей, что и юридические лица, как коммерческие, так и некоммерческие.
Кроме того, ряд признаков, присущих юридическим лицам, встречается и у их объединений. В связи с этим мы считаем целесообразным исследование признаков, позволяющих выделить предпринимательские объединения из ряда сходных организаций. То есть в настоящем разделе речь пойдет о средствах обособления каждого, отдельно взятого объединения коммерческих организаций из ряда иных субъектов правоотношений.

Известно, что признаки юридического лица, как субъекта гражданских правоотношений, делятся на существенные и индивидуализирующие. Существенные признаки, к числу которых относятся имущественная обособленность и организационное единство, по справедливому замечанию исследователей, «составляют каркас правовой конструкции юридического лица, являются основой его правосубъектности»97. Однако мы убедились, что не всегда организации, участвующие в предпринимательских отношениях, могут обладать двумя перечисленными существенными признаками. Но это в соответствии с нормами действующего законодательства не лишает данную организацию возможности участия в предпринимательской деятельности.

Вопрос об определении индивидуализирующих признаков юридического лица является дискуссионным. Очевидно, что нормальные предпринимательские отношения могут существовать только при условии обязательной идентификации субъекта. Однако градация признаков организации на существенные и идентифицирующие вызывает спор. С учетом ограниченного объема нашего исследования, а также наличием многочисленных источников по данной проблеме мы не будем приводить ее на страницах настоящей диссертации98. Большинство исследователей отмечает, что к индивидуализирующим признакам относятся: наименование организации; организационно-правовая форма существования; государственная регистрация; место нахождения организации; банковские счета; состав и компетенция органов юридического лица; технические средства индивидуализации (печати и штампы); наличие собственного баланса или сметы1. Данный перечень также может вызвать споры, тем не менее мы перечислили те признаки, которые все исследователи называют в качестве индивидуализирующих.

Из ряда названных индивидуализирующих признаков объединения коммерческих организаций имеют не все. Например, Федеральный закон «О ФПГ» указывает на то, что финансово-промышленные группы, создаваемые на основе «системы участия», то есть на договорной основе, объединяют полностью или частично свои материальные и нематериальные активы. На первый взгляд, можно говорить о наличии обособленного имущества у данной организации. Однако следует помнить о том, что объединения коммерческих организаций, те из них, которые могут заниматься предпринимательской деятельностью, создаются по модели — «головное предприятие — дочернее». Такой способ образования присущ финансово-промышленным группам, создаваемым в форме холдинга, концерна и консорциума. Банковский холдинг, как следует из норм закона «О банках и банковской деятельности», состоит также из головной и дочерних компаний.

Головная компания существует в форме хозяйственного общества, то есть по определению является юридическим лицом со всеми присущими ему признаками. Однако само образование не обладает таким существенным признаком, как обособленное имущество, и некоторыми индивидуализирующими признаками, например, государственной pel истрацией. Закон «О банках и банковской деятельности» предписывает при создании банковского холдинга уведомлять Банк России. То есть, предусмотрен наиболее демократичный способ создания объединения кредитной организации, не требующий процедуры государственной ре-

л

гистрации . Но «демократичный» не всегда является наилучшим. Так, одним

1———— 1

См.: Садков А. Н. Указ. соч. С. 157; Гражданское право России. Часть первая: Учебник / Редкол.: П. М. Филиппов (отв. редактор), В. Н. Цирульников, 10. В.Черячукин (отв. секретарь). Волгоград, 2000. С. 35. 2

Противники уведомительного способа регистрации юридических лиц приводят следующие доводы. Уведомительная регистрация, если применять ее в точном соответствии с гражданским законодательством ряда американских штатов, может привести к тому,

72

из негативных последствии применения уведомительного способа создания корпораций стало создание монополий и таких агрессивных, в предпринимательском смысле, объединений как корнеры99.

Индивидуализирующие признаки неразрывно связаны с правосубъектностью юридического лица. Однако мы убедились, что объединения коммерческих организаций не являются юридическими лицами, хотя и состоят из их совокупности. Тем не менее закон наделяет их рядом свойств, присущих юридическим лицам, для того чтобы обеспечить возможность их участия в предпринимательском обороте. Поэтому даже отсутствие части признаков, как существенных, так и индивидуализирующих, необходимых для коммерческой организации, не лишает возможности быть субъектом предпринимательских отношений объединения последних.

Индивидуализирующие признаки следует отличать от средств индивидуализации организаций. Слово «признак» означает сторону в предмете, по которой его можно узнать, определить или описать его100. Под словом «средство» понимается прием, способ действия для достижения поставленной цели либо предмет, приспособление, необходимое для какой-либо деятельности101.

Таким образом, признак— это категория, обозначающая один из элементов, составляющих сущность какого-либо явления или предмета, в нашем случае — организаций и их объединений. Средство, в свою очередь, есть способ внешней объективации этого свойства, доведения сущностных признаков до восприятия окружающих субъектов. В контексте нашего исследования — до контрагентов объединений коммерческих организаций.

Мыраздсляем мнение М. Н. Малеина, подчеркивающего важность как процесса обособления организации из ряда сходных субъсктов, так и средств данного обособления: «Для эффективности деятельности юридического лица важен не только его имущественный статус. Большое значение имеют средства индивидуализации юридического лица (наименование, место нахождения, деловая репутация)»'.

Не язляются средствами индивидуализации юридического лица товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Отличие их от фирменных наименований состоит в том, что с их помощью идентифицируется не сам субъект предпринимательской деятельности, а производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги102. Тем не менее мы предполагаем также провести их краткий анализ, поскольку' они составляют нематериальные активы юридического лица, которые могут объединяться при создании коммерческих сообществ.

Одним из основных средств индивидуализации юридического лица является его фирменное наименование.

Под фирменным наименованием понимается обозначение юридического лица, позволяющее отличить его от других участников экономического оборота, идентифицировать его103. Российское законодательство, в первую очередь ГК РФ, требует обязательного присвоения наименования создаваемым организациям104.

Наименование юридического лица помимо непосредственно идентифицирующего наименования должно содержать указание на его организационно-правовую форму, для некоммерческих организаций — на характер деятельности юридического лица. Название некоторых форм коммерческих организаций также должно отвечать ряду требований. Так, наименование товарищества должно содержать либо наименования всех полных товарищей и указание на организационно-правовую форму юридического лица. Закон «Об акционерных обществах» предписывает включать в название организации наименование организации и указание на то, что данная корпорация является акционерным обществом. Очевидно, что такое средство индивидуализации юридического лица, как его фирменное наименование состоит из двух компонентов. Первый является указанием на организационно-правовую форму организации, в некоторых случаях — на специфический вил деятельности, если лицо зарегистрировано в качестве субъекта, участвующего в данной деятельности105. Второй компонент фирменного наименования должен содержать непосредственно оригинальное обозначение, присвоенное именно данной организации. Исследователи проблем исключительного права предлагают именовать часть, содержащую обязательную информацию о лице, «корпусом», а вторую часть, оригинальную, призванную обеспечивать собственно идентификацию, называть «вспомогательной (или произвольной) частью»7.

Формально, в случае с объединениями коммерческих организаций, официально признанными юридическими лицами являются только союзы и ассоциации. Поскольку данные юридические лица являются некоммерчески- ми юридическими лицами, то для них обязательно содержание в названии указание на организационно-правовую форму и род деятельности. Например, Ассоциация Кредитных Союзов Центрального Региона, созданная 18 ноября 2002 года. Основными целями и задачами Ассоциации являются: развитие и координация движения кредитных потребительских кооперативов граждан; защита интересов членов Ассоциации в государственных органах РФ и международных организациях; обеспечение равных возможностей участия своих членов в российском и международном движении кредитных потребительских кооперативов i-раждан (кредитных союзов); укрепление их экономического и социального статуса: Депозитарно-Расчетный Союз, представляющий собой объединение юридических лиц, основное направление деятельности которого — оказание депозитарных услуг на фондовом рынке; информационное обслуживание депонентов — участников биржевых торгов на МФБ по электронным каналам связи, клиринг. Особенностью названий данных организаций следует признать отсутствие такого элемента в названии, как вспомогательная часть. Как правило, ее заменяет указание на род деятельности союза или ассоциации, обозначение участников организации (например, союз предпринимателей, поставщиков торгового оборудования) и чаще всего территориальную расположенность корпорации (российский союз предпринимателей и промышленников). Следует отметить, что использование в названиях организаций таких географических наименований, как «Россия», «Российская Федерация» может использоваться только в соответствии с актами Президента РФ, Правительства РФ либо с разрешения специальной Правительственной комиссии. Исключение составляют названия политических партий, профессиональных союзов, релипиозных объединений, имеющих статус общероссийских106.

Относительно объединений коммерческих организаций, которые могут участвовать в предпринимательской деятельности, то в правовом регулировании их названия фактически применяется аналогия с нормами п. 4 ст. 82 ГК РФ. Проведенный нами анализ законодательства, регулирующего деятельность объединений коммерческих организаций, в частности Федеральных законов «О банках и банковской деятельности», «О ФПГ», показан отсутствие в их статьях правил о наименовании данных организаций. Закон «О ФПГ» в ст. 7 обязывает указывать в договоре о создании финансово- промышленной группы ее наименование. Однако что должно входить в наименование организации, норма не детализирует.

Поскольку структура объединений коммерческих организаций предполагает наличие головной корпорации и дочерних юридических лиц, то, как правило, головная организация имеет форму хозяйственного общества'. Порядок наименования хозяйственных обществ устанавливается ст. 54, 82, 95 и 96 ГК РФ. Чаще всего головная компания объединения коммерческих организаций существует в форме акционерного общества. Однако положения указанных статей требуют обязательного отражения в названии хозяйственного общества не только организационно-правовой формы, но и вида ответственности учредителей по обязательствам предприятия (общества с ограниченной ответственностью) либо способа деления уставного капитала общества (акционерное общество). Другими словами, должна содержаться информация, максимально полно определяющая характеристики организации.

Непризнание «de jure» объединений коммерческих организаций, существующих в форме концернов, холдингов и консорциумов, юридическими лицами может поставить под сомнение обоснованность применения к ним законодательства об охране исключительных прав, принадлежащих организации. Кроме того, не совсем ясно, кто от имени объединения коммерческих организаций будет осуществлять исключительные правомочия на фирменное наименование.

Ранее было показано, что, оставаясь в рамках общепризнанной доктрины предпринимательского права как отдельного сегмента гражданских правоотношений, мы, однако, признаем особый их характер, а следовательно, и наличие особых элементов. Например, специфические субъекты, обладающие не всеми признаками юридического лица, существующими в организационно-правовой форме, не предусмотренной ГК РФ107. Тем не менее акты гражданского законодательства, регулирующие предпринимательский сегмент правоотношений, допускают существование подобных субъектов.

От имени объединения коммерческой организации волеизъявление осуществляет головная организация, которая, на наш взгляд, и должна осуществлять правомочия на объекты интеллектуальных прав объединения. Мы полагаем, что данный вывод заслуживает одобрения в связи с тем, что корпоративные объединения, как отмечалось, создаются на договорной либо холдинговой основе. При договорном объединении организации составляют новую корпорацию сознательно, следовательно, и своим волеизъявлением наделяют ее признаками, дающими возможность идентифицировать объединение как новое образование. В случае объединения по модели банковского холдинга108 дочерним организациям не всегда предоставляется право участия в предпринимательской деятельности под собственным именем. Поэтому порядок создания головной компании объединения коммерческих организаций определяет возможность приобретения и дальнейшего осуществления исключительных прав, присущих данному субъекту109.

Мы полагаем, что примером детальной и эффективной разработки правил об использовании исключительных прав при осуществлении зависимой предпринимательской деятельности могут послужить нормы главы 54 ГК РФ «Коммерческая концессия».

Фактически на основании договора франчайзинга объединение коммерческих организаций не создается в связи с тем, что отсутствует объединение либо создание нового органа управления. Однако элементы зависимости все же присутствуют. На это указывается в ст. 1033 ГК РФ «Офаничения прав сторон по договору коммерческой концессии».

Эффективным, с точки зрения юридической техники, является определение договора коммерческой концессии, сформулированное в ст. 1027 ГК РФ. В соответствии с ним правообладатель передает контрагенту весь комплекс исключительных прав, включая фирменное наименование.

В связи с изложенным, мы предлагаем в законодательство, регулирующее создание, функционирование и прекращение предпринимательских объединений, в частности в Федеральные законы «О финансово- промышленных группах», «О банках и банковской деятельности», внести положение, устанавливающее порядок именования объединений коммерческих организаций, и максимально четко определить порядок приобретения и использования фирменного наименования данных корпораций.

Так, ст. 4 Закона «О банках и банковской деятельности» целесообразно дополнить пяым абзацем следующего содержания: «Уведомление о создании банковского холдинга должно содержать сведения об участниках организации, фирменное наименование холдинга. Наименование холдинга может совпадать с наименованием головной организации». Подобное уточнение, на наш взгляд, позволит точнее идентифицировать личность холдинга и внести ясность в вопрос об определении его статуса в предпринимательских отношениях.

Статья 7 Закона РФ «О финансово-промышленных группах» также, по нашему мнению, нуждается в корректировке. Поскольку участники финансово-промышленной группы являются коммерческими организациями, осуществляющими деятельность в различных сферах предпринимательства (банковская деятельность, торговля, промышленность), мы полагаем, что по аналогии с полным товариществом название должно содержать слова «финансо- во-промыюенная группа» и перечисление всех участников данного объединения с указанием на характер их деятельности110.

Названия международных или межгосударственных2 финансово- промышленных групп должны также содержать указание на транснациональный характер деятельности корпорации.

Общий порядок закрепления права на фирменное наименование определяется моментом государственной регистрации юридического лица. То есть право на фирменное наименование приобретается с момента регистрации организации. Из исследуемых нами предпринимательских объединений процедуру обязательной государственной регистрации проходчт только финансово-промышленные группы. Банковские холдинги, как было упомянуто, создаются в уведомительном порядке, а порядок регистрации консорциумов и концернов не зафиксирован в отечественном законодательстве. По- этому, принимая во внимание сделанный нами ранее вывод о том, что Федеральный закон «О ФПГ» может быть распространен и на данные формы объединения предпринимателей, очевидна необходимость государственной регистрации концернов и консорциумов.

Для установления новизны фирменного наименования регистрационная палата должна проверить указываемую в документах «вспомогательную» часть названия на предмет отсутствия совпадений с фирменными наименованиями уже имеющихся организаций1. Исследователи отмечают, что новизна наименований должна проверяться на международном уровне. Однако для проверки фактически доступны только реестры юридических лиц, ведущиеся на территории субъектов Российской Федерации2. Тем не менее регистраторы транснациональных объединений предпринимателей могут иметь доступ и к международным источникам информации о фирменных наименованиях организаций.

Подводя итог исследованию роли наименования в ряду средств индивидуализации предпринимательских объединений, необходимо отметить следующее. Полагаем, что на название головных организаций объединений коммерческих корпораций распространяется требование Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» о том, что фирменное наименование для коммерческих организаций должно быть на русском языке или на языке народоз Российской Федерации"'.

Также следует отметить, что законодательство признает фирменное наименование организации оборотосиособным, поскольку допускается его продажа по договору коммерческой концессии4. Нормы ст. 1027 ГК РФ со- 1

См. об этом: Кааятии В. О. Указ. соч. С. 334. 2

См.: Там же.

' О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федер. закон П. 1 Ст. 5.

4 См. об этом: Цирульников В. //. Определение юридического лица как субъекта гражданского права: Учеб. пособие. Волгоград, 2001. С. 54.

держат указание на то, что правообладателем по договору могут быть коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Тем не менее мы считаем, что объединения коммерческих организаций, например финансово-промышленные группы, создаваемые в форме консорциумов, могут при включении в свой состав новых участников делать это по аналогия с франшизой, то есть на возмездной основе.

Данный вывод представляется обоснованным, так как объединения корпораций могут обладать развитым потенциалом, временная эксплуатация которого менее развитыми корпорациями может стать для последних существенным ресурсом для расширения и укрепления своих позиций на рынке работ, товаров и услуг.

Следующим необходимым средством индивидуализации корпорации является ее местонахождение.

В соответствии с и. 2 ст. 54 Гражданскопо кодекса РФ "место нахождения юридическопо лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное". Согласно п. 3 названной статьи, "наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах"

На первый взгляд, решение создавшейся правовой проблемы лежит на поверхности. Место нахождения юридического лица определено в ГК РФ. Однако имеется неопределенность в терминологии.

В юридической практике выработалось понятие "юридический адрес", но раскрыть с достаточной степенью смысловой достоверности его значение невозможно даже в настоящий момент. Это понятие можно определить как своеобразную правовую фикцию. Сотни предприятий независимо ог организационно-правовой формы регистрировались по юридическому адресу в налоговых инспекциях, хотя реальное их место расположения находилось совершенно в другом месте (например, в Санкт-Петербурге юридический адрес мог быть в одном районе, а реальное место нахождения предприятия — в другом). У некоторых предприятий (особенно это приходится на первую половину 90-х годов) в учредительных документах указывался юридический

адрес, например, в таком виде: г. Санкт-Петербург, а/я № . Естественно,

что по таким юридическим адресам реально предприятия не находились. Нередко налоговые органы сталкивались с проблемой обнаружения реального места нахождения предприятия в целях проведения проверки.

Яркой иллюстрацией сложившегося положения в данном сегменте законодательства является дело, рассмотренное Федеральным арбитражным судом Московского округа № А 40 — 1711/05-75-136 по иску (заявлению) ОАО «Корус — Холдинг» о признании недействительным решения УФНС России по г. Москве. В ходе рассмотрения дела были установлены следующие факты.

ОАО «Корус — Холдинг» включило в свой состав ранее созданную учредителями ОАО корпорацию «Корус — Байконур», существующую как общество с ограниченной ответственностью. ООО было зарегистрировано в г. Байконур, который является территорией, наделенной особым режимом безопасного функционирования объектов, предприятий и организаций, а также проживания граждан и имеющей налоговые льготы. Сделки совершались от имени ООО «Корус — Байконур», но фактически — в интересах ОАО «Корус — Холдинг». Налоговые требования первоначально были предъявлены по месту регистрации субъекта, совершавшего сделки, то есть в г. Байконур.

Однако по месту регистрации ООО отсутствовали основные средства, складские помещения и иное оборудование, то есть не имелось обособленного имущества, принадлежащего организации. Кроме того, впоследствии было установлено, что «Корус — Байконур» не осуществлял деятельность социально полезную для города р, что является необходимым условием предоставления налоговых льгот.

Таким образом, установив обстоятельства дела, а также приняв во внимание то, что между ОАО «Корус — Холдинг» и ООО «Корус — Байко- нур» существовали отношения взаимозависимости, влияющие на результаты хозяйственной деятельности при отсутствии самостоятельной деятельности общества с ограниченной ответственностью, арбитражный суд признал справедливыми требования налоговой инспекции о взыскании налоговой задолженности именно с головной организации. 111

Со временем понятие "юридический адрес" изжило себя, и сейчас оно практически утратило свое название. Но содержание этого понятия не изменилось. Только теперь по такому адресу, указанному в учредительных документах предприятий, заключается договор аренды адресного стола. На этот адрес приходит вся корреспонденция предприятия. Таких предприятий по одному адресу (как бы мы назвали ранее — юридическому адресу) может регистрироваться несколько десятков. Не понятен смысл правовой пуганицы в определении места нахождения юридических лиц.

В целях устранения неопределенности было принято Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09. 12. 1999 г. № 902, в котором указано, что при разрешении споров следует исходить из того правила, что местом нахождения юридического лица считать место нахождения его органов. Хотя из такой редакции непонятно, о каких органах идет речь. Это положение можно признать противоречащим ГК РФ: если в учредительных документах юридического лица указан один адрес (наподобие юридического), а исполнительные органы находятся в другом месте, то признание местом нахождения юридического лица но месту нахождения его исполнительных органов является, исходя из ст. 54 ГК РФ, неправомерным. О порядке регистрации юридических лиц должен быть принят специальный закон, который бы разрешил правовой вакуум. На наш взгляд, в учредительных документах должен указываться адрес реального места нахождения юридического лица.

Вопрос определения места нахождения предпринимательских объединений также нуждается в особом анализе.

Предпринимательские объединения, существующие в форме некоммерческих организаций, признаются ГК РФ юридическими лицами, поэтому в соответствии со ст. 54 ГК РФ и ст. 4 Федерального закона «О некоммерческих организациях» место нахождения юридического лица, в данном случае — некоммерческой организации, определяется местом ее государственной регистрации.

Объединение коммерческих организаций, существующих как финансово-промышленные группы, холдинги, концерны и консорциумы, вследствие отсутствия четкого нормативного регулирования порядка их функционирование требует особого анализа.

Место нахождения объединений коммерческих организаций, которые тем или иным образом участвуют в предпринимательской деятельности, в связи с отсутствием специальных норм, регулирующих данный вопрос, по нашему мнению, следует определять по месту нахождения головной корпорации, осуществляющей управление дочерними. При этом нужно помнить о том, что если дочерние предприятия имеют возможность самостоятельного участия в предпринимательских отношениях, то они могут сохранять свой собственный юридический адрес, который указан в учредительных документах в соответствии с законодательством.

Исследователи отмечают, что «место нахождения регистрации имеет важное юридическое значение, поскольку определяет место уплаты налогов и место рассмотрения исковых требований судами, за исключением случаев, когда законом определяется иная территориальная подсудность»112.

В связи с этим необходимость определения места нахождения объединения коммерческих организаций вызвана, на наш взгляд, и тем, как несут ответственность участники объединения, так как исковыми требованиями, имеющими первоочередную значимость, следует признать именно иски об ответственности по обязательствам.

Самостоятельность участия в хозяйственных отношениях, ка;< отмечалось, сохраняется у организаций, входящих в финансово-промышленные группы. Федеральный закон «О ФПГ» устанавливает правило о том, что организации, составившие группу на основе «системы участия», то есть на договорной основе, участвуют в обороте как самостоятельные субъекты113 для достижения совместно определенной цели посредством разноплановой, но скоординированной деятельности. Ответственность участников финансово- промышленной группы определена в законе как солидарная.

Отсутствие специального законодательства о концернах вынуждает обращаться к аналогии закона и научным исследованиям. По мнению Т. В. Кашаниной, «концерны ...— структура более централизованная и жесткая. ...Управление концерном осуществляют органы (правление, руководитель), избираемые его участниками. Единое управление — отличительный признак концерна. ...Взаимоотношения между участниками концерна довольно жесткие, хотя строятся они на договорной основе, а не на иерархической зависимости. Например, без согласия концерна его члены не могут быть участниками других концернов или ассоциаций. Участники концерна в соответствии с его учредительными документами могут нести субсидиарную юридическую ответственность но обязательствам объединения, а оно, в свою очередь, отвечать по обязательствам участников»114. Как видно, связи зависимости между головной и дочерней компании, составляющей концерн, достаточно прочные. Поэтому, считаем закономерен вывод о том, что место нахождение концерна следует отождествлять с местом нахождения его головней компании.

В консорциумы организации временно объединяются для достижения какой-либо коммерческой цели, например, для совместного размещения зай- ма или осуществления единого капиталоемкого проекта. Чаще всего консорциумы создаются тогда, когда проект превышает финансовые возможности одного банка. Поэтому в период существования консорциума организации, составляющие его, теряют самостоятельность в хозяйственной деятельности, а управление переходит к головной организации. Очевидно, что при такой модели объединения корпораций место ее нахождения определяется в соответствии с местом нахождения головного юридического лица.

Банковский холдинг — организация, которая предполагает наиболее жесткую структуру объединения коммерческих организаций. При его создании происходит объединение кредитных организаций с установлением головной организации, оказывающей существенное влияние на деятельность участников холдинга. Головная организация банковского холдинга не является кредитной организацией, но существует как юридическое лицо, оказывающее существенное влияние на деятельность холдинга.

Под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица. Таким образом, наш вывод о наиболее высокой степени взаимозависимости участников данного объединения коммерческих организаций подтверждается самим текстом закона.

Вопросы распределения ответственности между участниками банковского холдинга мы рассмотрим далее. Местонахождение же, в соответствии с логикой закона, будет определяться местом нахождения головной корпорации, осуществляющей управление участниками банковского холдинга.

Таким же образом, то есть в зависимости от степени взаимной интегрированное™ участников объединения и роли в нем головной корпорации, будет определяться и место нахождения объединении предпринимательских корпораций с участием иностранных юридических лиц. Проблемы могут возникать при определении права, применяемого для регулирования внутренних корпоративных вопросов, а также при взаимодействии корпорации с контрагентами. Выходом из данного положения, помимо обоснованного применения как норм местного законодательства, так и зарубежного, послужит, на наш взгляд, подробная разработка максимального количества спорных моментов Е договорах о создании корпоративного объединения, в том случае если объединение коммерческих организаций создается на добровольной (договорной) основе.

Помимо фирменного наименования и места нахождения организации, а в нашем случае — объединений коммерческих организаций, принимающих участие в предпринимательской деятельности, средством индивидуализации субъекта является деловая репутация.

ГК РФ, а также акты гражданского законодательства не содержат легального определения понятия «деловая репутация». Словарь иностранных слов определяет «репутацию» (фр. Reputation < лат. «reputatio» — обдумывание, размышление) как приобретенная кем-, чем-нибудь общественная оценка, создавшееся общее мнение о качествах, достоинствах и недостатках кого-, чего-нибудь115.

Очевидно, что деловая репутация представляет собой частный случай репутации вообще. Под деловой репутацией понимается сложившееся мнение о качествах (достоинствах и недостатках) коллектива, организации, пред- приятия, учреждения, конкретного физического лица в сфере делозого оборота, в том числе в сфере предпринимательства116.

Деловая репутация определяется как нематериальное благо, защита которого может осуществляться в судебном порядке. Нематериальные блага относятся к особой группе объектов гражданских прав.

Под нематериальными благами понимаются не имеющие экономического содержания и не отделимые от личности их носителя блага и свободы, признанные действующим законодательством117.

Деловой репутации как нематериальному благу корреспондирует право на деловую репутацию, которое относится к личным неимущественным правам, хогя действующий ГК РФ не разделяет два этих понятия, оставляя одно — нематериальное благо. При этом в отличие от деловой репутации как нематериального блага, которого не имеется у юридического лица в момент создания и которое возникает по мере осуществления им своей деятельности, право на деловую репутацию как неимущественное право неотъемлемо от любого юридического лица и присуще ему с момента его государственной регистрации в таком качестве. На основании этого права и появляется деловая репутация как благо.

Праоовые основания для защиты деловой репутации могут быть самыми разнообразными. Наиболее общее основание для судебной защиты деловой репутации содержится в ст. 23 Конституции РФ, согласно которой «каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени». Защита юридическим лицом доброго имени как раз и является защитой его деловой репутации.

Международно-правовым документом, первым по важности, определяющим неотъемлемость и защиту прав и свобод человека, выступает Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. и признанная Россией как правопреемником СССР в международных отношениях. В ст. 12 Декларации, в частности, говорится: «Никто не может подвергаться посягательствам.., на его честь и репутацию».

Более конкретные положения о порядке и основаниях защиты деловой репутации, а также опровержения не соответствующих действительности сведений содержатся в ст. 152 ГК РФ и в Законе РФ «О средствах массовой информации» от 27 декабря 1991 г. № 2124-15 (применительно к порочащим сведениям, распространенным в средствах массовой информации). Среди актов специатьного характера можно выделить Федеральный закон «О рекламе» от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ118, устанавливающий в ст. 8 возможность предъявления исковых требований в защиту' чести, достоинства и деловой репутации из отношений, возникающих в связи с производством, размещением и распространением неэтичной рекламной продукции.

Применительно к юридическим лицам в ГК РФ речь идет о деловой репутации с распространением на нес порядка защиты, предусмотренного для защиты деловой репутации граждан (п. 7 ст. 152 ГК РФ). Таким образом, действующий ГК РФ справедливо отказался от ст. 7 Основ гражданского законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации фаждан и юридических лиц и ст. 7 ГК РСФСР от 11 июня 1964 г. 119 о защите чести и достоинства граждан и организаций. Думается, юридическое лицо как организация, не обладающая собственным сознанием, не может обладать честью, т. е. оценкой моральных и иных качеств личности, и тем более достоинством, которое представляет собой самооценку личности, осознание ею своих качеств, способностей, мировоззрения, выполненного долга и своего общественного значения. А. Эрделевский полагает, что понятие чести в отношении юридического лица полностью совпад&по с понятием деловой репутации как сопровождающееся положительной оценкой общества отражение деловых качеств лица в общественном сознании и являлось абсолютно избыточным120.

Для возникновения у юридического лица права на судебную защиту деловой репутации необходим ряд условий.

Во-первых, сведения должны быть распространены. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 18 авгусга 1992 г. № 119 (далее — Постановление)121 указал, что под «распространением сведений» следует понимать «опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидеопрограммам, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, изложение в судебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в иной, в том числе устной, форме нескольким или хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением» (п. 2). Однако если сведения содержатся в судебных решениях и приговорах, постановлениях органов предварительного следствия и других официальных документах, то порядок защиты, предусмотренный ст. 152 ГК РФ, в данном случае не действует. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что для обжалования таких документов законами установлен иной порядок (п. 2 Постановления).

Во-вторых, распространенные сведения должны порочить деловую репутацию юридического лица. Порочащими Пленум Верховного Суда РФ иризнап сведения, не соответствующие действительности, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующе- го законодательства либо моральных принципов (о совершении нечестного поступка, неправильном поведении в трудовом коллективе, быту и другие сведения, порочащие производственно-хозяйственную и общественную деятельность, деловую репутацию и т. п.), которые умаляют честь и достоинство гражданина либо деловую репутацию гражданина или юридического лица (п. 2 Постановления).

В-третьих, порочащие сведения должны не соответствовать действительности. Несоответствие действительности есть противоречие между содержанием распространенной информации и реальным (истинным) положением вещей. Поэтому не подлежат опровержению оскорбительные выражения и сравнения, которые нельзя проверить на истинность.

С требованием об опровержении не соответствующих действительности порочащих сведений вправе обратиться юридическое лицо, полагающее, что его деловая репутация умалена. Ответчиками по делам о защите деловой репутации являются лица, которые по представленным истцом данным распространили эти сведения (юридические лица или индивидуальные предприниматели). Если иск содержит требование об опровержении сведений, распространенных в средствах массовой информации, в качестве ответчиков привлекается редакция соответствующего средства массовой информации (в случае если материал не имеет автора). Если редакция не обладает статусом юридического лица, ответчиком по делу будет учредитель (или издатель) данного средства массовой информации — организация, являющаяся юридическим лицом, или физическое лицо. Учредитель средства массовой информации привлекается к участию в деле в качестве ответчика, тогда когда порочащая информация была опубликована от его имени и по его указанию. В этом случае учредитель несет ответственность за распространенные сведения122. Учитывая особое правовое положение объединений коммерческих организаций, следует отметить, что правом на защиту деловой репутации, по нашему мнению, могут обладать все участники объединений, действующие в качестве самостоятельных юридических лиц. Также полагаем, что на право защищать данное нематериальное благо не влияет степень интеграции дочерней корпорации в предпринимательское объединение.

Относительно объединения предпринимательских корпораций как субъекта предпринимательских отношений можно отмстить следующее. В данном сегменте имущественного оборота деловая репутация — наиболее важное из нематериальных благ, и ее сохранение может напрямую влиять на возможность участия организации в правоотношениях, соответствующих ее статусу. Поэтому правом на защиту деловой репутации объединения предпринимательских корпораций должны обладать с момента объективации и легитимации ее существования^ порядке, установленном соответствующим законодательным актом.

Вопрос о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров подлежит рассмотрению в рамках отдельного монографического исследования. Поскольку в состав отдельных форм объединений предпринимательских организаций входят корпорации, целью деятельности которых является производство товаров, выполнение работ, оказание услуг, то они также могут осуществлять данный вид деятельности под принадлежащими им средствами индивидуализации товара. Мы присоединяемся к мнению ряда исследователей о том, что необходимо разделять средства индивидуализации юридического лица и средства индивидуализации выпускаемой им продукции123. Однако согласиться с аргументами о том, что данный индивидуализирующий признак не может считаться средством индивидуализации организации, как и деловая репутация, мы не можем. В литературе приводится мнение о том, что товарные знаки, знаки обслуживания и де- ловая репутация не являются средствами индивидуализации, так как могут отчуждаться по договору коммерческой концессии124.

Действительно, ГК РФ предусматривает заключение договора коммерческой концессии, предметом которого является комплекс исключительных прав, включающий в себя и вышеперечисленные объекты. После заключения договора пользователь, являющийся самостоятельным юридическим лицом, может выпускать продукцию под товарным знаком правообладателя. В то же время ст. 1032 ГК РФ вменяет в обязанность пользователю обеспечение соответствия качества производимых им на основе договора товароз, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем. Следовательно, из анализа статьи закономерен вывод о том, что пользователь правом обязан не причинять своими действиями ущерба деловой репутации непосредственного правообладателя.

Подводя итог проведенному в настоящем параграфе исследованию необходимо отметить следующее.

Объединения коммерческих организаций, которые могут участвовать в предпринимательской деятельности, нуждаются в средствах индивидуализации.

Российское законодательство, регулирующее порядок создания и функционирования объединений коммерческих организаций, не содержит детально четких норм о фирменном наименовании указанных корпораций. Но положения ГК РФ и иных гражданско-правовых нормативных актов не могут применяться без учета особого правового положения предпринимательских объединений. Следовательно, требуется корректировка действующих законов либо принятие новых. Пока эти меры не предприняты, к процедуре именования предпринимательских объединений, участвующих в коммерческой деятельности, необходимо применять нормы ГК РФ по аналогии с официально признанными коммерческими организациями.

Подобным образом, на наш взгляд, должны регулироваться отношения, связанные с определением места нахождения объединений коммерческих организаций. Поскольку законодательство разрешает создание транснациональных объединений коммерческих организаций, для определения их места нахождения следует установить нахождение головной организации, осуществляющей управление дочерними.

Вместе с тем нужно учитывать форму объединения коммерческих организаций, которая определяет степень интеграции головной и дочерних компаний. Степень проникновения головной организации в структуру зависимых корпораций детерминирует возможность самостоятельного участия зависимых организаций в предпринимательстве как самостоятельных субъектов с присущими существенными и индивидуализирующими признаками (и средствами индивидуализации). Поэтому применение законодательства о месте нахождения предпринимательского объединения по аналогии, в период отсутствия специального, должно учитывать указанное обстоятельство.

Изложенное можно распространить и на правовую охрану деловой репутации объединений коммерческих организаций, участвующих в качестве субъектов Б предпринимательских правоотношениях.

<< | >>
Источник: Виякова Надежда Алексеевна. ОБЪЕДИНЕНИЯ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ, УЧАСТВУЮЩИХ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ / Диссертация. 2007

Еще по теме § 3. Юридико-техничсские средства (способы) объединения капиталов и управленческого потенциала коммерческих организаций:

  1. § 3. Юридико-техничсские средства (способы) объединения капиталов и управленческого потенциала коммерческих организаций
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -