§ 4. Права акционеров, обусловленные определенными юридическими фактами и их защита

С.Д. Могилевский отмечает, что акционер, владеющий не менее чем 1% голосующих акций акционерного общества, имеет право:

- знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров общества (п.

обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу (п. 5 ст. 71

пп

Закона об акционерных обществах) .

Акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе: -

внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 53 Закона об акционерных обществах); -

выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 ФЗ Закона об акционерных обществах).

Акционер (акционеры), владеющий не менее чем 10% голосующих акций общества, имеет право: -

требовать созыва внеочередного собрания, формулировать вопросы, подлежащие внесению в повестку дня, выдвигать кандидатов в органы управления общества, а также предложить форму проведения общего собрания - совместное присутствие или заочное голосование (ст.

созвать внеочередное собрание акционеров в случае отсутствия решения или отказа совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве такого собрания, а также обладать полномочиями, предусмотренными Законом об акционерных обществах, необходимыми для созыва и проведения общего собрания акционеров (п. 8 ст. 55 Закона об акционерных обществах); -

требовать во всякое время у ревизионной комиссии проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества (ст. 85 Закона об

1 л

акционерных обществах) .

Акционер (акционеры), владеющие не менее чем 25% голосующих акций, имеет право знакомиться с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа общества (п. 1 ст. 91 Закона об акционерных обществах).

Акционер (акционеры), владеющий более чем 25% голосующих акций, имеет право блокировать принятие общим собранием акционерного общества решений, для принятия которых необходимо не менее трех четвертей голосов' или три четверти голосов общего числа голосов, присутствующих на собрании акционеров, по следующим вопросам38: -

размещение дополнительных акций по закрытой подписке (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах); -

размещение посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах); -

размещение посредством открытой подписки конвертируемых эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более чем 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах); -

размещение по закрытой подписке эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах); -

внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции (подп. 1 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах); -

реорганизация общества (подп.

ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов подп. 3 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах); -

определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями (подп. 5 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах); -

совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением имущества, в случае, когда предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества;

приобретение обществом размещенных акций в случае, предусмотренном п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах (подп. 17 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах).

Эта категория акционеров также вправе знакомиться с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа общества73.

Акционер, владеющий более чем 50% голосующих акций, имеет право: -

определять правомочность общего собрания акционеров (кворум общего собрания акционеров) (п. 1 ст. 58 Закона об акционерных обществах); -

принимать решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, которые в соответствии с Законом об акционерных обществах не требуют квалифицированного большинства голосов (п. 2 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

Акционер, владеющий более чем 75% голосующих акций, имеет право: принимать любые решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе по тем, которые в соответствии с Закона об акционерных обществах требуют квалифицированного большинства голосов (п.

4 ст. 32, п. 3, 4 ст. 39, п. 2, 4 ст. 49, п. 3 ст. 79 Закона об акционерных обществах)39.

Акционер, владеющий 100% голосующих акций, имеет право принимать любые решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, единолично, включая и решение вопроса о преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство, без соблюдения положений гл.

Статьей 75 Закона об акционерных обществах в качестве оснований': для возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в том' числе, предусмотрены следующие случаи: совершение крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Закона об акционерных обществах, а также внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава- общества в новой редакции, ограничивающих их права.

Указанное право возникает у акционеров, если они голосовали

против принятия соответствующего решения или не принимали участия в

1

голосовании по указанным выше вопросам. Хотя даже и такое бесспорное положение закона вызывает у некоторых специалистов различные толкования. Так, например, специалисты ОАО «Реестр» считают (правда, применительно к возникновению у акционера права обжаловать то или иное решение общего собрания акционеров), что и право* обжалования принятых общим собрание акционеров решений, и право требовать выкупа обществом принадлежащих акционерам акций возникает у последних и в том случае, если они зарегистрировались для участия в собрании, но не сдали бюллетеней для голосования (здесь формулировка законодателя «не участвовал в собрании» аналогична формулировке «не принимал участия в голосовании», поскольку собрания проводятся с целью принятия решений путем активного волеизъявления акционеров - голосования, а не пассивного их участия).

Прежде всего, на основании ст. 75 Закона об акционерных обществах у акционеров возникает право требования выкупа обществом акций при реорганизации общества (вне зависимости от формы добровольной реорганизации).

Как справедливо отмечает М.В.

В связи с возникающей неопределенностью толкования судами права акционера требовать выкупа принадлежащих им акций необходимость детальной характеристики, в частности, таких оснований как совершение обществом крупной сделки в соответствии с пунктом 3 статьи 79 Закона об' акционерных обществах, а также внесение изменений и дополнений в устав общества (утверждение его в новой редакции), ограничивающих их права.

До середины 2006г.

Так, ст. 75 Закона об акционерных обществах отсылала нас к п. 2 ст. 79

Закона об акционерных обществах (одобрение крупной сделки, предметом которой

j

является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества).

В то же время Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в п. 29 своего Постановления от 18 ноября 2003 г. № 19, в частности, пояснил, что на основании статьи 75 Закона акционеры - владельцы голосующих акций (при наличии определенных условий) вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества).

Впоследствии законодатель устранил названное несоответствие, поддержав позицию Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

По нашему мнению, такое изменение законодательства не совсем соответствует статье 78-Закона об акционерных обществах, согласно которой крупная сделка определена как сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения^ обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется' предусмотренный Законом об акционерных обществах

78

порядок одобрения крупных сделок .

Представляется целесообразным распространения права акционеров - владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций и на случаи совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 5 статьи 79 Закона об акционерных обществах, иными словами: в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в "совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI Закона об акционерных обществах.

Кроме того, до настоящего времени не разрешенным остается вопрос о необходимых условиях для определения совершаемых обществом сделок как взаимосвязанных с целью обеспечения возможности признания их крупной сделкой и возникновения у акционера- права требовать выкупа акций. Несмотря на то, что в научной литературе41 встречаются удачные попытки обоснования критериев для квалификации сделок акционерного общества в качестве взаимосвязанных, судебная практика до настоящего времени складывается неоднозначно42.

Для возникновения у акционеров - владельцев голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, определяющую роль играет обоснование квалификации указанных изменений как ограничивающих права акционеров. До настоящего времени судами не выработано однозначного подхода к разрешению указанных проблем квалификации, представляется целесообразным учитывать как практику сложившуюся по делам об обязании выкупить акции, так и по делам об оспаривании решений общих собраний акционеров в части установления обстоятельств, свидетельствующих о наличии нарушений прав акционеров43.

На наш взгляд, наиболее полные и обоснованные результаты анализа

указанной проблемы изложены в статье «Обязано ли акционерное общество

выкупить акции по требованию акционеров в случае увеличения уставного 82

капитала» , в которой, в частности, указано, что право акционера на предъявление требования о выкупе возникает с момента вынесения общим собранием решения об увеличении уставного капитала, а право на удовлетворение такого требования и, следовательно, обязанность общества (в случае, если требование было заявлено в порядке ст. 76 Закона об акционерных обществах) выкупить акции возникает после регистрации отчета о выпуске дополнительных акций. В. Вайпаном и С.Гладких сделано еще одно важное заключение — акционер не утрачивает права требовать выкупа принадлежащих ему акций в случае, если он не воспользовался преимущественным правом на покупку выпускаемых обществом дополнительных акций.

Что касается наличия такого необходимого условия возникновения права требования выкупа акций как ограничение прав акционера, то, как правильно указывают авторы, оно в рассматриваемом случае заключается, в том числе, и в следующем: уменьшении размера имущества, на которое можно претендовать в случае ликвидации общества; уменьшении доли акционера в уставном капитале общества уменьшило и размер дивидендов, на которые он мог бы претендовать при прочих равных условиях; существенном ограничении права акционера на участие в управлении обществом, поскольку уменьшилась возможность влиять на итоги голосования.

Говоря о наличии у акционера права требовать выкупа всех или части принадлежащих ему акций нельзя не отметить, что приведенное выше Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 9 апреля 2003 г. № А35-3476/02а примечательно еще и тем, что из него следует, что судом изначально было принято исковое заявление, содержащее два требования: обязать совет директоров определить цену выкупа акций в соответствии со ст. 77 Закона об акционерных обществах с привлечением независимого оценщика и обязать выкупить акции, принадлежащие истцам, по рыночной цене. Представляется, что исковые требования были сформулированы верно, поскольку они тесно взаимосвязаны и следуют из ст. 75, 76 Закона об акционерных обществах. Однако Арбитражный суд г. Москвы придерживается иного мнения: рассматриваемые требования различны по правовой природе, что требует их разъединения по каждому требования в отдельности и подачи самостоятельных требований.

Вместе с тем, необходимо иметь в виду, что кроме напрямую предусмотренных Закона об акционерных обществах случаев, иски акционерами могут предъявляться также в иных случаях, предусмотренных законодательством , в том числе высший Арбитражный суд в качестве оснований иска указывает пункт 3 статьи 6, пункт 5 статьи 71 Закона об акционерных обществах, статьей 173 Гражданского кодекса Российской Федерации. Действующим законодательством не предусмотрено такого права акционера как право, требовать обязать коллегиальный органа управления общества совершить определенные действия. На основании чего, по нашему мнению, в случае предъявления акционером такого иска, арбитражный суд откажет в его удовлетворении на основании отсутствия у акционера права на иск (основании, котором суды активно пользуются). Кроме того, следует учитывать, что в условиях неизвещения акционеров о наличии у них права требовать выкупа акций (по свое сути, не влекущего для общества никаких негативных последствий , хотя необходимость извещения обусловлена п. 2 ст. 75 Закона об акционерных обществах) и непроведении оценки рыночной стоимости акций акционеру истцу в любом случае придется формулировать исковые требования таким образом (например, дословно используя п. 3 ст. 75 Закона об акционерных обществах, что в порядке подготовки к-' судебному разбирательству обществу-ответчику (реже — самому истцу - в этом случае рекомендуем пользоваться Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина РФ и Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг от 29 ноября 2003 г. № Юн, 03-6/пз, однако при определении необходимости применения (и «озвучивания» в суде указанного нормативного правового акта следует учитывать некоторый приведенные ниже негативные последствия) придется проводить оценку как того требует п. 3 ст. 75 77 Закона об акционерных обществах, поскольку в решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать цену акций, подлежащих выкупу (п. 29 Постановления от 18 ноября 2003 г. № 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

ос Вопреки утверждению некоторых авторов , представляется, что уже при подаче обществу акционер должен аргументировать свое требование о выкупе акций, а также определить адресата своего требования (для чего рекомендуется знакомиться с положением о работе с заявлениями акционеров), поскольку он должен рассматривать возможность принудительного выполнения обществом своей обязанности.

Также вызывает определенные затруднения определение срока, в течение которого акционер вправе обратиться в суд с заявлением об обязании общества выкупить принадлежащие ему акции (при условии, что самим акционером соблюден порядок предъявления). Ни в Законе об акционерных обществах, ни в Постановлении от 18 ноября 2003 г. № 19 на этот счет не дано никаких разъяснений, арбитражная практика в который раз также не дает определенного ответа86. Поскольку подобные требования акционеров не связаны с обжалованием решений общих собраний акционеров (напротив, основанием для выкупа может быть только никем не отмененное решение), представляется целесообразным распространение на подобные требования акционеров общего трехлетнего срока исковой давности.

Безусловно, никто открыто не оспаривает того, что наличие у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций является одной из гарантий соблюдения законных интересов акционера в целом. Однако нельзя также оставить без внимания следующий аспект: даже если общество-эмитент идет навстречу акционеру - юридическому лицу, на законных основаниях решившему больше не участвовать в акционерном обществе, но при этом ценные бумаги не обращаются на организованном рынке, акционер сталкивается с достаточно сложной проблемой, обострившейся с вынесением Высшим Арбитражным судом РФ Постановления от 25 мая 2004 г. № 13860/03. При определении налоговой базы для исчисления и уплаты налога на прибыль организаций от совершенной сделки по выкупу акций (вне зависимости от того, добровольно или принудительно (в судебном порядке (при этом не учитывается было ли вынесено судом решение или определение об утверждении мирового соглашения, принятии признания ответчиком исковых требований)) стороны к этому пришли расчетная цена (ст. 280 Налогового кодекса Российской

Федерации, Письмо Минфина от 02.06.04 № 03-02-05/1/45) должна определяться исключительно исходя из стоимости чистых активов эмитента. Таким образом, налоговый орган не должен задумываться над тем, что бизнес эмитента и его чистые активы, зачастую, представляют собой несравнимые величины. Тем не менее практика Высшего Арбитражного Суда подтвердила правильность такого подхода. Таким образом, акционер, добившийся реализации предоставленного ему действующим законодательством права, должен будет уплачивать налог, несравнимый с реальной стоимостью акций, либо жить в постоянном страхе перед налоговой проверкой и затрачивать свое время на сбор дополнительной информации, чтобы обосновать, принятую для расчета налога цену (не соответствующую стоимости чистых активов) эту возможность ему ВАС РФ оставил.

На основании изложенного следует отметить, что, несмотря на наметившиеся позитивные тенденции, направленные на расширение перечня оснований возникновения у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций, в первую очередь, с учетом провозглашенного Конституционным судом Российской Федерации в Постановлении от 24 февраля 2004 г. № 3-П критерия общего для акционерного общества блага с учетом прав и законных интересов миноритарных акционеров требуют доработки действующие нормы, регулирующие этот вопрос .

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Закон об акционерных обществах (ст. 76) предусматривает особый порядок осуществления рассматриваемого права: 1) общество обязано информировать акционеров (включив соответствующий текст в уведомление о проведение собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом об акционерных обществах повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций) о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке выкупа. В соответствии со ст. 77 Закона об акционерных обществах в этом случае для определения стоимости акций общество обязано привлечь независимого оценщика (аудитора); 2)

акционеры направляют обществу письменные требования о выкупе акций с указанием места жительства (места нахождения) акционеров и количества акций, выкупа которых они требуют, не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров; 3)

по истечении указанного 45-дневного срока общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требование о выкупе, в течение 30 дней88.

Согласно п. 5 ст. 76 Закона об акционерных обществах общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

В соответствии с п. 6 ст. 76 Закона об акционерных обществах акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций44.

Общество не вправе принимать решение о приобретении им акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.

Оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами (если иное не установлено уставом общества).

В случае если владельцем более 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.

Закон предусматривает ряд ограничений на приобретение обществом размещенных акций, которые фактически исключают возможность возникновения рассматриваемых прав акционеров45.

Так, ст. 73 Закона об акционерных обществах предусматривает случаи, когда общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций или привилегированных акций определенного типа:

до полной оплаты всего уставного капитала общества; - если на момент приобретения акций общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций; для обыкновенных акций дополнительно:

если на момент приобретения акций стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

для привилегированных акций определенного типа дополнительно: если на момент приобретения акций стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций46.

Основными способами защиты рассмотренной категории прав являются иски об оспаривании решений общих собраний акционеров, о понуждении к исполнению обязанности, о понуждении к заключению договора, о возмещении убытков47, которые будут рассмотрены в дальнейшем.