§ 4. Гражданско-правовые способы защиты иных прав акционеров

Защита права акционера на дивиденд

На основании анализа мнений различных авторов в отношении содержания права на дивиденд, Г.Л. Адамович сделал вывод о том, что право на дивиденд, применительно к акционеру, правильнее квалифицировать как признаваемый государством законный интерес акционера в получении дохода от деятельности общества в форме дивиденда, реализация и защита которого гарантируются лишь в определенной степени и при определенных условиях (что по существу аналогично использованию многими авторами понятия «абстрактного», «условного» права)^[135].

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться

за счет ранее сформированных для;этих целей_тспециальных;фондов общества.

Следует отметить, что общее собрание или совет директоров вправе вынести решение о направлении всей; прибыли общества на развитие производства; социально-страховое обеспечение; покрытием непредвиденных убытков- и- другие цели; а йе на выплату дивидендов!⁵²; ,

В российском законодательстве право требовать выплаты • необъявленных дивидендов-; прямо не предусмотрено: Однако? акционер вполне может обжаловать как; решение совета директоров; если он считает, что совет директоров; необоснованно принял решение о невыплате дивидендов; так и» решениеобщего собрания; Поэтому действия акционера в этом случае должны быть следующими:; обязать совет директоров рассмотреть указанный вопрос о выплате; дивидендов; а уже; затем, в случае принятия им; решения; об отказе; в; выплате; обжаловать.его^{[136] [137] [138]. .}

Исходя; из изложенного; по мнению Е.Б.. Сердюк, для- обеспечения защиты интересов; акционеров „целесообразно закрепить в уставе; общества;положение; обязывающее? совет директоров? рассматривать и; выносить на решение, общего, собрания- акционеров- вопрос о выплате дивидендов по истечении определенного срока; При.

Следует также отметить еще одну особенность, реализациифассматриваемого⁵ права: в случае, если* отчуждение акции, происходит после принятия решения, о выплате дивидендов; и; соответственно; составления списка лиц, имеющих право на получение, дивидендов;, приобретатель акции по смыслу закона не получает вместе с акцией права на получение дивиденда. Однако это противоречит, положениям; ч. 1 ст.. 142 ГК РФ, согласно которому с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. А уже продавший свои акциибывшийакционер теряет право на получение дивиденда

в силу того, что перестает быть участником акционерного общества. Для преодоления этого противоречия необходимо внести в Закон положение, допускающее внесение изменений в список лиц, имеющих право на получение дивиденда^[139].

Если общество не выплачивает акционеру дивиденды, то акционер вправе предъявить требования о взыскании процентов за просрочку по ст. 395 ГК РФ. Конечно, это возможно только для случаев, не указанных в ст. 43 Закона, когда общество не вправе выплачивать дивиденды, которые уже объявлены. Высказываемое некоторыми авторами мнение, что акционер также вправе обратиться в суд с заявлением о признании акционерного общества банкротом не соответствует Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» - с подобным требованием может обратиться только конкурсный кредитор или уполномоченный орган, акционеры конкурсными кредиторами не являются^[140].

Поскольку нарушение акционерным обществом обязанности по выплате дивидендов существенно подрывает доверие к обществу, ч. 3 гл. 9 Кодекса корпоративного поведения рекомендовано закреплять в уставе общества дополнительно положение, в соответствии с которым совет директоров общества или ревизионная комиссия в таких случаях имела бы право, уменьшить размер вознаграждения генеральному директору и членам правления либо освободить их от Исполнения обязанностей.

Перечень случаев, когда общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, содержится также в ч. 3 ст. 102 ГК РФ, причем он значительно отличается от перечня, который установлен ст. 43 Закона об акционерных обществах.

Нередко и обществами дивиденды выплачиваются в обход установленных

законом ограничений. Пунктом 4 Указа Президента РФ от 18 августа 1996г. №1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечении интересов государства как собственника и акционера» устанавливается, что в случае нарушения этих ограничений на выплату дивидендов:

- директор (единоличный исполнительный орган акционерного общества), а также лица, которые имеют право давать обязательные для этого общества указания или иным образом определять его действия, несут установленную законом ответственность;

- представители государства в органах управления акционерного общества, не менее 10% голосующих акций которого находится в государственной собственности, обязаны потребовать отмены или изменения ранее принятого решения об объявлении дивидендов, а также прекращения полномочий руководителя (единоличного исполнительного органа общества) и(или) возложения на него установленной законом ответственности.

Если все-таки происходит неправомерная выплата дивидендов, то надлежит руководствоваться п. 6 Положения «О порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям». В случае выплаты акционерам излишних дивидендов общество может зачесть излишнюю выплату в счет предстоящих платежей или предложить акционерам вернуть ее на основании решения общего собрания. При этом общество не вправе принуждать акционеров к возврату излишне уплаченных сумм¹⁵⁷. .

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам - владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами - владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа (п.

Особенности защиты прав акционера на информацию

Обязанность общества по предоставлению информации закреплена законодательно в Гражданском Кодексе РФ (ст. 67 и 97); Законе об акционерных обществах (ст. ст. 52, 88, 90, 91, 92) и Законе «О рынке ценных бумаг» (ст. ст. 8, 19, 22, 23, 25, Глава 7 «О раскрытии информации о ценных бумагах»). Вместе с тем, как отмечает Е.Б. Сердюк, хотя право участника хозяйственного общества на информацию о деятельности общества и прямо указано в ст. 67 ГК РФ, подобное право в перечень прав акционеров в ст. 31 и 32 Закона об акционерных обществах почему-то не вошло¹⁵⁸.

Ученые выделяют различные формы предоставления ‘ информации акционерным обществом, например:

- публичное предоставление информации - публикация информации открытыми акционерными обществами;

- предоставление информации при подготовке к собранию акционеров;

- предоставление информации по личному запросу акционера.

Обязанности общества, корреспондирующие праву акционеров на

информацию также делят на две большие группы:

1) обязанности общества по предоставлению безадресной информации-, (например, публикация в средствах массовой информации, доступ к_; определенному п. 1 ст. 91 Закона об акционерных обществах перечню документов);

2) обязанности по предоставлению адресной информации (например, обязанность по уведомлению о проведении общего собрания путем направления в адрес акционера заказного письма).

Обязанности общества по предоставлению информации можно условно разделить на четыре большие группы. К первой группе можно отнести

обязанности общества по раскрытию информации в случаях, установленных в перечисленных законах и других нормативных актах.

Согласно ст. 30 Закона «О рынке ценных бумаг» под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения Данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение¹⁵⁹.

Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.

В соответствии со ст. 92 Закона об акционерных обществах открытое акционерное общество обязано раскрывать следующую информацию:

- годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;

- проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном указанным Законом;

- иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Обязательное раскрытие информации акционерным обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Согласно ст. 16 Закона «О бухгалтерском учете» публикация годовой бухгалтерской отчетности производится не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. Публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных пользователям, либо распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность.

Информация о выпуске эмиссионных ценных бумаг раскрывается при

осуществлении обществом процедуры эмиссии ценных бумаг на основании ст. ст. 19, 22, 23, 30 Закона «О рынке ценных бумаг» в случае, если государственная регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта эмиссии. При этом субъектами - адресатами информации, содержащейся в проспекте эмиссии, могут быть не только акционеры, но и любые заинтересованные в* этом лица независимо от целей получения этой информации¹⁶⁰.

Кроме того, в случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществлять раскрытие информации в форме:

- ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг;

- сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг (ст.

Особенностью правоотношений по обязательному раскрытию информации является присутствие в отношениях сильного публично-правового элемента. Хотя акционерное общество обязано предоставить информацию заинтересованным лицам, указанная обязанность общества устанавливается не по соглашению сторон, а в императивном порядке, а именно в результате жесткого регулирования со стороны государственных органов. Кроме того, рассматриваемые отношения находятся под постоянным контролем ФСФР РФ. Таким образом, в этих отношениях присутствует публично-правовая специ­фика, несвойственная гражданско-правовым обязательствам. В силу этого они скорее напоминают административные правоотношения.

Ко второй группе можно отнести обязанности общества по предоставлению информации, связанные с необходимостью ведения- реестра акционеров. В этом случае информация предоставляется ограниченному кругу лиц. •

Так, в соответствии со ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг» держатель реестра (а им может быть и само акционерное общество) обязан по

требованию владельца или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг предоставить выписку из системы ведения реестра по его лицевому счету в течение пяти рабочих дней.

Рассматриваемая группа отношений, возникающих по поводу информации, настолько близко примыкает к отношениям, связанным с участием акционеров в общем собрании, что практически неотделима от них, и в связи с этим носит корпоративный характер, как и сами отношения, связанные с участием в общем собрании.

И последнюю, четвертую группу обязанностей акционерного общества по предоставлению информации составляют обязанности по предоставлению акционерам документов общества, перечень которых определен ст. 89 Закона об акционерных обществах¹⁶¹. '

Согласно ст. 91 Закона об акционерных обществах, общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 этого же Закона об акционерных обществах. Представляется, что акционеры имеют доступ к документам не только текущего года, но и прошлых лет, которые в соответствии со ст. 89 Закона об акционерных обществах общество обязано хранить. К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества. Мотивом установления ограничений в предоставлении информации является защита конфиденциальной информации общества. Так, если бы не был установлен минимум в 25% голосующих акций, необходимый для обеспечения доступа к документам бухгалтерского учета, утечка информации о деятельности общества была бы возможна в случае приобретения, например, конкурентом, незначительного числа акций и получения им доступа к необходимым документам. В то же время п. 4 ст. Закона «О бухгалтерском учете» установлено, что содержание регистров бухгалтерского учета и вну-

тренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. С другой стороны, указанное количественное ограничение может иметь следствием ограничение других прав, условием осуществления которых является обладание информацией. Так, ограничиваются возможности акционеров, владеющих небольшими пакетами акций, для привлечения к ответственности исполнительных органов общества, действия которых причинили убытки последнему. -

Помимо перечня сведений, установленного в п. 1 ст. 89 Закона об акционерных обществах, общество может предоставлять акционеру и другие сведения. Вместе с тем акционерам не могут предоставляться сведения, составляющие государственную тайну.

Для максимального обеспечения права акционеров на доступ к информации о деятельности общества последним должны разрабатываться внутренние нормативные документы. Акционерное общество может разработать положение о коммерческой тайне, в котором определялись бы сведения, к ней относящиеся и не подлежащие предоставлению широкому кругу акционеров¹⁶²..

В отношениях, связанных с раскрытием информации как нигде присутствует публично-правовой элемент, связанный с особым контролем государственных органов.

Отношения, связанные с предоставлением информации о проведении общего собрания, как и все корпоративные или акционерные отношения, складываются по поводу участия акционеров в управлении и им свойствен особый порядок осуществления и защиты прав. Так, в случае непредоставления обществом информации о проведении общего собрания, акционер не уполномочен законом потребовать предоставления этой информации. Конечно, он может это сделать, однако вряд ли это целесообразно после того, как собрание акционеров состоялось. В этом случае защита его права будет сразу обеспечиваться возможностью предъявления иска о признании решения общего собрания

недействительным¹⁶³.

Права акционеров при совершении обществом крупных сделок и сделок с заинтересованностью

В соответствии со ст. 78 Закона об акционерных обществах крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по -данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Содержащийся в названной норме перечень видов сделок, на которые распространяются требования о необходимости их одобрения как крупных, не является исчерпывающим. В частности, уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный Законом об акционерных обществах.

Перечень сделок, для которых Законом об акционерных обществах предусмотрены исключения из установленных правил заключения крупных сделок, напротив, не является закрытым.

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем

розничной продажи).

В соответствии сп. 31 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" при решении вопроса о том, подлежит ли сделка отнесению к крупной, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества без учета дополнительных начислений, требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения^[141].

Указанным Постановлением также разъясняется порядок разрешения споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ст. 81 Закона об акционерных обществах. При этом отмечено, что для признания сделки подпадающей под названные признаки необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки^[142].

Содержащийся в названной норме перечень видов сделок, на которые распространяются требования о необходимости их одобрения как совершаемых с заинтересованностью, не является исчерпывающим. И также как и для крупных сделок перечень сделок, для которых Законом об акционерных обществах предусмотрены исключения из установленных правил заключения сделок с заинтересованностью, не является закрытым.

К сделкам, подпадающим под признаки, указанные в пункте 1 статьи 81 Закона, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, положении Закона об одобрении их не применяются, если их условия

существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершившихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым. Данное исключение действует лишь до момента проведения обществом следующего общего собрания акционеров.

В соответствии с п. 6 ст. 83 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров вправе принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. В таком решении должна быть указана предельная сумма будущей сделки (сделок); оно имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров. ' '

Решение общего собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и заинтересованным лицом в будущем, распространяется на сделки, заключаемые с одобрения общего собрания акционеров, а также на сделки, совершаемые на основании решений совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в решении общего собрания не предусмотрено иное.

Обе рассмотренные категории сделок являются оспоримыми и будучи заключенными с нарушением установленных Законом об акционерных обществах требований, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера (п. 2 ст. 181 ГК РФ)^[143]. При этом в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007г. №40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" компетентным судам рекомендовано при рассмотрении исков о признании сделки с заинтересованностью недействительной (в том

числе при наличии в сделке выгодоприобретателя) учитывать, что истец должен представить доказательства, которые подтверждают фактические обстоятельства, позволяющие сделать вывод о наличии у совершенной акционерным обществом сделки признаков сделки с заинтересованностью. Более того, если будет установлено, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, по смыслу статьи 84 Закона об акционерных обществах сделка не может быть признана судом недействительной. При решении вопроса о том, должны ли были названные лица знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, во внимание принимается то, насколько данные лица могли, действуя разумно и проявляя требующуюся от них по условиям оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки^[144].

Вместе с тем ВАС РФ обращает внимание, что отказ в иске о признании недействительной сделки с заинтересованностью, предъявленном акционером или акционерным обществом, не лишает этих лиц возможности предъявить требование о возмещении убытков, причиненных обществу лицами, названными в пункте 5 статьи 71 Закона об акционерных обществах.

Также судам рекомендовано исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения. Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком.

При этом исследуется, какие цели преследовали стороны при совершении сделки, отвечающей признакам сделки с заинтересованностью, было ли у них намерение таким образом ущемить интересы акционеров,

повлекла ли эта сделка убытки для акционерного общества, не являлось ли ее совершение способом предотвращения еще больших убытков для акционерного общества. •

Кроме того, при рассмотрении указанных дел учитывается, что на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы. При установлении арбитражным судом убыточности сделки для акционерного общества следует исходить из того, что права и законные интересы истца нарушены, если не будет доказано иное.

Выводы

1. Одной из главных проблем современного акционерного права является регулирование порядка созыва и проведения общего собрания акционеров и оформлению его результатов. Акционерное законодательство не должно противоречить Гражданскому кодексу Российской Федерации.

В' этой связи представляется целесообразным исключить из ст. 57 Федерального закона «Об акционерных обществах» указание на то, что в случае передачи акции после даты составления списка и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций и что указанное правило применяется также к каждому последующему случаю передачи акций: Соответствующие изменения должны также быть внесены и в подзаконные акты, регулирующие порядок созыва и проведения общих собраний акционеров.

2. Необходима дополнительная разработка правил, позволяющих акционерам по своей инициативе вступать в арбитражные дела по спорам, связанным с деятельностью общества. При этом представляется, что акционеры

должны добросовестно пользоваться такими правами, в том числе обеспечивать присутствие в судебных заседаниях и своевременно предоставлять доказательства.

3. Необходима дополнительная разработка правил, позволяющих акционерам обжаловать соответствующие судебные акты по спорам, связанным с деятельностью общества, и в тех случаях, когда они не были участниками арбитражного процесса (ст. 42 АПК РФ).

4. Необходима доработка процессуальных норм, обеспечивающих принятие судами обеспечительных мер при рассмотрении корпоративных споров. В настоящее время это затруднительно, поскольку, когда требования акционеров носят нематериальные характер, наложение ограничений на имущество общества-эмитента трудно обосновать (а ведь зачастую корпоративный конфликт сопровождается размываением активов общества).

5. С учетом опосредованности предоставленных акционерам прав волей большинства, для наилучшего обеспечения соблюдения прав акционеров, представляется, что «идеальная» повестка дня общего собрания акционеров, посвященного избранию совета директоров, должна выглядеть приблизительно так:

1. Об образовании совета директоров (если уставом общества предусмотрена возможность его не образовывать).

2. Об определении количественного состава совета директоров (если устав общества не содержит конкретного числа членов совета, или оно не было определено решением собрания «навсегда»).

3. Об избрании членов совета директоров.