3.1. Изменение структуры акционерного капитала с применением договора дарения

Зачастую для вхождения в структуру акционерного капитала достаточно эффективным способом является дарение одной или нескольких акций с последующим приобретением прав и обязанностей акционера конкретного общества.

Стать акционером можно, не оплачивая акции, например, получив их в порядке наследования или по договору дарения.

Наибольшая сложность заключается в доказывании обстоятельств, на которых основываются требования истца, так как доказать факт заключения между акционером и третьим лицом не договора дарения акций, а договора купли-продажи достаточно затруднительно.

Налогообложение подаренного имущества физическим лицом физическому лицу регулируется нормами гл. 23 НК РФ, ст. 217 которой устанавливает, что не подлежат налогообложению доходы в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения. Однако придется платить налог на доходы физических лиц по договорам дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей, паев всем физическим лицам, кроме членов семьи и близких родственников, которые освобождаются налоговым законодательством от уплаты налога.

По условиям договора дарения ООО обязуется безвозмездно передать в собственность ФЛ-1 принадлежащий ему пакет акций Банка.

Поскольку одной из сторон договора является физическое лицо, указанный договор не противоречит нормам главы 32 ГК РФ «Дарение» и на него не распространяются ограничения, предусмотренные ст.

Вместе с тем необходимо учитывать, что дарение всего пакета акций Банка, принадлежащего ООО, будет являться для последнего крупной сделкой, а также сделкой с заинтересованностью по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» крупной сделкой является, в том числе, сделка, связанная с отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Более того, пунктом 6 ст. 46 Закона «Об ООО» предусмотрена возможность закрепления в уставе общества совершение крупных сделок без получения одобрения общего собрания участников общества и совета директоровЗ.

Исходя из представленных балансов ООО, стоимость каждого пакета акций, подлежащего передаче физическим лицам Обществами, составляет более 25 % стоимости имущества соответствующего общества.

Следовательно, заключение Обществами договоров дарения требует решения общего собрания участников.

Также необходимо отметить, что согласно п. 1 сг. 46 Закона «Об ООО» крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Однако дарение имущества, которое фактически является единственным источником дохода общества, а также с учетом того, что купля-продажа акций не является основной деятельностью обществ, по нашему мнению, не может быть отнесено к обычным хозяйственным операциям.

Таким образом, сделки по дарению Обществами физическим лицам всех принадлежащих Обществам акций Банка могут являться крупными сделками и подлежать одобрению общим собранием участников соответствующего общества.

В соответствии с п.1 ст.

ФЛицо-1 является аффилированным лицом ООО по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 9 Закон «О защите конкуренции» группой лиц признаются хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе более 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие доли в уставном капитале этого хозяйственного общества.

Следовательно, ООО и ЮЛ-нерез1 составляют группу лиц. ФЛ-1 и ЮЛ- нерез! также подпадают под указанный критерий. При этом сог ласно п. 14 ч. 1 упомянутой статьи группу лиц также составляют лица, каждое из которых входит в группу с одним и тем же лицом. Таким образом, ООО , ЮЛ-нерез1 и ФЛ-1 по смыслу указанного закона признаются группой лиц.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон «О конкуренции) аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе, лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. В связи с чем ФЛ-1 признается аффилированным лицом ООО.

Таким образом, в случае совершения ООО сделки по дарению всех принадлежащих ему акций Банка в пользу ФЛ-1 такая сделка будет требовать одобрения общим собранием участников ООО. Вместе с тем следует отметить, что необходимости одобрения сделки общим собранием участников общества может быть исключена при заключении договора дарения в пользу ФЛ-2.

Необходимо отметить, что в соответствии с п. 5 ст. 79 Закона об акционерных обществах в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения относительно заключения сделки с заинтересованностью.

При этом п. 1 ст. 6 ГК РФ указывает, что в случаях, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Таким образом, к отношениям по заключению Обществами крупной сделки или сделки с заинтересованностью могут быть по аналогии применены указанные положения Закона «Об АО». В связи с этим, в случае если договоры дарения являются одновременно крупными сделками и сделками с заинтересованностью, можно сделать вывод о том, что договоры дарения могут быть заключены Обществами при условии их одобрения только как сделок с заинтересованностью.

Согласно главе VI Закона «Об АО» сведения о новом акционере Банка должны быть внесены в реестр акционеров не позднее трех дней с момента представления держателю реестра документов, подтверждающих произошедшие изменения.

Исходя из буквального прочтения п. 1.5 (1.5.6) Инструкции ЦБ РФ № 130-И, предварительное согласие ЦБ РФ на приобретение акций Банка в размере более 20 % считается полученным (то есть не требуется одобрение сделки со стороны ЦБ РФ в общем порядке) при приобретении прав собственности на акции Банка в результате дарения.

Вместе с тем, в связи с отсутствием в настоящий момент практики применения данной Инструкции и в частности применения п.

Налоговые последствия Общества

а) НДС

В соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ операции по реализации ценных бумаг, в т.ч. на безвозмездной основе, на территории РФ не подлежат налогообложению НДС, следовательно, данная операция указанным налогом не облагается.

б) Налог на прибыль

При безвозмездной передаче ценных бумаг Общество не получает экономической выгоды, в связи с чем в соответствии с общим принципом, установленным ст. 41 НК РФ, у него не возникает дохода, учитываемого для целей налогообложения прибыли. При этом расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества, а также расходы, связанные с такой передачей на основании п. 16 ст. 270 ПК РФ не учитываются в целях налога на прибыль в составе расходов налогоплательщика.

В подтверждение отсутствия необходимости уплаты обществом- дарителем налога на прибыль можно использовать аргументы, приведенные в письме Минфина РФ от 14.03.2007 г. №03-03-06/2/47, где на вопрос об особенностях исчисления налога на прибыль организацией-дарителем при безвозмездной передаче (дарении) ценных бумаг Минфин РФ сообщил следующее.

«В соответствии со ст. 41 Налогового кодекса Российской Федерации доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в топ мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях гл. 25 НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы. В соответствии с п. 2 ст. 280 НК РФ доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги, а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной покупателем налогоплательщику, и суммы процентного (купонного) дохода, выплаченной налогоплательщику эмитентом (векселедателем).

Налоговые последствия физического лица НДФЛ

Согласно ст. 211 НК РФ налогообложению НДФЛ подлежат доходы, полученные в натуральной форме, к которым, в частности, относится полученное налогоплательщиком от организаций на безвозмездной основе имущество. Ст. 130 ГК РФ определено, что ценные бумаги признаются движимым имуществом.

Таким образом, при безвозмездном получении акций у физического лица возникает налогооблагаемой доход в натуральной форме.

Данный доход в соответствии с п.1 ст. 224 НК РФ облагается по ставке в 13%. В соответствии с п.1 ст. 211 НК РФ при получении налогоплательщиком дохода от организаций в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 40 НК РФ (рыночная стоимость акций).

В виду того, что у налогового агента, которым является источник дохода (Общество), отсутствует возможность удержать налог, декларирование дохода и уплату налога физическое лицо осуществляет самостоятельно по итогам соответствующего года по мест)' своего жительства. При этом в силу п. 5 ст. 226 НК РФ, в течение одного месяца с момента выплаты дохода Общество (налоговый агент) обязано письменно сообщить в налоговую инспекцию по месту своего учета о сумме задолженности налогоплательщика и о невозможности удержать налог.