2.3. Правовые проблемы структуры акционерного капитала в кредитных организациях

Уставный капитал кредитной организации составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами.

Кредитная организация, созданная в форме открытого акционерного общества, вправе проводить размещение акций путем открытой и закрытой подписки.

Кредитная организация, созданная в форме закрытого акционерного общества, не вправе проводить размещение акций посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Уставом кредитной организации определяются категория, количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), количество и номинальная стоимость акций, которые кредитная организация вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции).

Дополнительные акции могут быть размещены кредитной организацией только в пределах количества объявленных акций.

Таким образом, можно констатировать, что требования, предъявляемые к выпуску акций кредитными организациями, практически полностью схожи с требованиями, которые предъявляются к выпуску акций акционерными обществами.

Но есть и определенные различия в выпуске, которые связаны, прежде всего, с высокой социальной значимостью и соответственно правовыми требованиями, предъявляемыми к кредитным организациям законодателем. Такой сравнительный анализ и особенности правового выпуска акций кредитными акциями автор попыталась рассмотреть и проанализировать ниже.

Как и отмечалось, общий порядок выпуска акций регулируется Законом об акционерных обществах, Законом о рынке ценных бумаг, Стандартами эмиссии ценных бумаг.

Специальный правовой режим эмиссии ценных бумаг кредитных организаций установлен относительно недавно утвержденной Инструкцией Банка России от 10.03.2006г.

К государственным органам, осуществляющим регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций относится Центральный Банк Российской Федерации и его территориальные органы.

Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются: 1)

выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 1000 млн. рублей и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50 процентов; 2)

выпуски облигаций кредитных организаций на сумму 1000 млн. рублей и выше; 3)

выпуски ценных бумаг при реорганизации кредитных организаций; 4)

выпуски опционов кредитных организаций - эмитентов. Остальные выпуски ценных бумаг кредитных организаций

регистрируются территориальными учреждениями Банка России50.

Что касается, минимального размера уставного капитала вновь регистрируемого банка, то на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций он должен составлять сумму рублевого эквивалента 5 миллионов евро51.

Помимо требований к уставному капиталу предъявляются определенные требования к составу учредителей кредитной организации. Так статьей 11 Закона о банках и банковской деятельности установлен запрет на право учредителей банка выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации. Данная норма ограничивает право акционера на свободный выход и свободную передачу своих акций иному лицу.

Помимо ограничений на выход из акционерной кредитной организации, к учредителям кредитной организации предъявляются дополнительно установленные требования, например, устойчивое финансовое положение, достаточность собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации, осуществление деятельности в течение не менее трех лет, выполнение обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации и соответствующим местным бюджетом за последние три года.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации - юридических лиц определяются в соответствии с Положением Банка России от 19 марта 2003 года № 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций" (далее - Положение № 218-П).

Для целей оценки финансового положения юридических лиц регистрирующий орган вправе запрашивать у учредителей кредитной организации любую информацию о финансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или косвенно определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации.

Оценка финансового положения приобретателя (физического лица, которое единолично или в составе группы лиц, связанных соглашением, является или становится учредителем (участником) кредитной организации в результате приобретения акций (долей) кредитной организации) осуществляется в целях установления:

- достаточности собственных средств (имущества) приобретателя для приобретения акций (долей) кредитной организации (в том числе создаваемой путем учреждения) в целях контроля за отсутствием фактов приобретения акций (долей) кредитной организации за счет привлеченных средств;

- отсутствия оснований для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением приобретателя.

Оценка финансового положения приобретателей - физических лиц осуществляется территориальным учреждением Банка России в отношении приобретателей, которые установлены п.

Стоит отметить, что в конце года в Положение № 218-П и Положение № 268-П были внесены изменения, позволяющие проводить оценку самостоятельно кредитной организацией приобретателей, которые являются приобретателями менее 1 процента акций кредитной организации при увеличении уставного капитала кредитной организации или осуществляют участие в уставном капитале на сумму менее 10 миллионов рублей.

В качестве одного из примеров ограничений устанавливаемых на внесение в уставный капитал неденежных вкладов наиболее явным примером является банковское законодательство. 'Гак согласно статье 11 Закона о банках и банковской деятельности, Банком России устанавливаются предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.

Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства, а также, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти. В целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России устанавливает порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей.

Процедура эмиссии ценных бумаг кредитных организаций включает следующие этапы: 1)

принятие решения о размещении ценных бумаг; 2)

утверждение решения о выпуске ценных бумаг; 3)

государственную регистрацию выпуска ценных бумаг; 4)

размещение ценных бумаг; 5)

государственную регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Как можно проследить, такие же этапы присущи и любому акционерному обществу.

В случае размещения акций кредитной организации путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска ценных бумаг кредитной организации - эмитента сопровождается регистрацией их проспекта.

Под решением о размещении ценных бумаг понимается одно из следующих решений: решение о создании кредитной организации путем учреждения или реорганизации; решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций; решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций; решение о размещении ценных бумаг путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг другого вида, категории (другого типа); решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций; решение о внесении изменений в устав кредитной организации, касающихся предоставляемых по привилегированным акциям этого типа прав; решение о консолидации акций; решение о дроблении акций; решение о размещении облигаций; решение о размещении опционов кредитной организации.

Решение о размещении ценных бумаг принимается уполномоченным органом кредитной организации - общим собранием акционеров или советом директоров, в зависимости от того, к чьей компетенции в соответствии с уставом и действующим законодательством отнесено данное полномочие. Решение о выпуске и проспект эмиссии ценных бумаг, в случае его

составления, утверждается советом директоров кредитной организации на ! основании решения об их размещении. Общий срок утверждения такого решения, за исключением решений о выпуске ценных бумаг при учреждении кредитной организации и при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, составляет шесть месяцев со дня принятия решения об их размещении.

Срок рассмотрения регистрирующим органом представленных документов для государственной регистрации выпуска должен составлять не более 30 календарных дней с даты поступления всех документов96.

В п.

нарушение кредитной организацией - эмитентом законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству Российской Федерации, и несоответствии условий выпуска 1; ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах; -

несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям законодательства о ценных бумагах;

w П. 13.8. Инструкции Банка России от 10.03.2006г. Х° 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации'У.'Всстник Банка России. № 25, 27.04.2006. -

непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг; -

несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, требованиям, установленным законодательством Российской Федерации и изданными в соответствии с ним нормативными правовыми актами; -

внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для регистрации выпуска ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Кредитная организация, действующая в форме открытого акционерног о общества вправе проводить открытую подписку (публичное размещение) на выпускаемые ею акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований законодательства.

Кредитная организация в форме закрытого акционерного общества не вправе проводить размещение акций посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному круг)' лиц.

Законодательство об акционерных обществах содержит нормы о праве акционеров на преимущественное приобретение акций или иных эмиссионных ценных бумаг в двух случаях: в случае продажи акционером закрытого акционерного общества акций третьим лицам и при размещении обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг.

Цена размещения дополнительных акций акционерам кредитной организации при осуществлении ими преимущественного права приобретения акций может быть установлена ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на десять процентов97.

В соответствии с законодательством акционеры кредитной организации имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа)98.

Также законодательством установлены дополнительные гарантии для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения акций, размещаемых путем закрытой подписки. Так, предусмотрена обязанность акционерного общества составить список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, который составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения об их размещении.

Указанные акционеры должны быть уведомлены о возможности реализовать свое преимущественное право на приобретение дополнительных акций, причем срок действия преимущественного права не может быть менее 45 календарных дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления.

До окончания срока действия преимущественного права кредитная организация не вправе размещать дополнительные акции лицам, которые не

47 П. 2 ст. 36 Закона об акционерных обществах. 91 П.1 ст. 40 Закона об акционерных обществах. включены в список лиц, обладающих преимущественным правом на их приобретен ие'Л

Акции, размещаемые путем капитализации собственных средств кредитной организации, могут распределяться только среди ее акционеров. В этом случае размещение осуществляется на основании решения соответствующего органа управления кредитной организации, и заключения каких-либо договоров не требуется.

При размещении акций путем конвертации происходит обмен ценных бумаг, ранее выпущенных кредитной организацией, на акции, размещаемые впервые. По своей юридической природе отношения, складывающиеся между акционером и акционерным обществом при конвертации, допустимо рассматривать как договор мены. Случаи, в которых может происходить конвертация ранее выпущенных ценных бумаг в акции кредитной организации, перечислены в главе 15 Инструкции № 128-И

Оплата акций в валюте РФ юридическими лицами допускается только в безналичном порядке, а физическими лицами может производится как наличными денежными средствами, так и в безналичном порядке. В результате анализа режима накопительного счета установлено, что он является обязательным для кредитных организаций, действующих в форме акционерных обществ, и выполняет функцию по аккумулированию средств, полученных кредитной организацией - эмитентом в процессе эмиссии акций. Накопительный счет для поступления денежных средств в валюте РФ открывается в Банке России по месту ведения корреспондентского счета кредитной организации - эмитента.

До внесения изменений Указанием ЦБ РФ от 09.01.2007 № 1785-У в Инструкцию № 128-И, пунктом 15.11. Инструкции № 128-И было установлено, что банк не вправе использовать в своем обороте денежные средства, находящиеся на накопительном счете. С накопительного счета кредитной организации - эмитента в Банке России денежные средства могут: -

перечисляться на корреспондентский счет кредитной организации в Банке России - после регистрации итогов выпуска; -

возвращаться лицам, ранее перечислившим денежные средства в оплату акций, если итоги выпуска не зарегистрированы; -

возвращаться лицам, ранее перечислившим денежные средства в оплату акций, при расторжении договора (внесении изменений в договор) купли-продажи акций в период проведения подписки на них.

Денежные средства с накопительного счета не позднее 3 дней с даты расторжения (изменения условий) договора возвращаются кредитной организацией - эмитентом инвесторам платежными поручениями на банковские счета физических и юридических лиц или через кассу кредитной организации - эмитента (для физических лиц).

Иное использование средств, находящихся на накопительном счете, не допускается.

Данные положения, установленные Инструкцией № 128-И, вызывапи довольно много критики, в связи довольно существенными экономическими потерями для эмитентов, особенно в случаях, когда процесс размещения акций занимал длительные сроки, и на практике вынуждал проводить оплат)' эмитируемых акций в сжатые сроки.

В то же время использование накопительного счета не обеспечивает защит)' уставного капитала от появления в нем ненадлежащих активов в процессе формирования.

Поэтому верным представляется согласно внесенным изменениям в Инструкцию № 128-И, признание накопительным счетом не только накопительного счета со специальным режимом, но и корреспондентского счета кредитной организации-эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации, а также корреспондентского счета, открытого в уполномоченном банке или банке за пределами территории Российской Федерации в соответствующей иностранной валюте.

В решении о выпуске акций кредитная организация должна сделать указание какой именно накопительный счет она будет использовать при оплате акций.

Отчет об итогах выпуска ценных бумаг рассматривается регистрирующим органом в срок, не превышающий двух недель, в течение которых представленная информация проверяется на предмет ее достоверности, а также проверяются источники формирования уставного капитала кредитной организации на соответствие их требованиям нормативных актов Банка России.

Регистрация итогов выпуска ценных бумаг влечет у кредитной организации обязанность раскрыть информацию, содержащуюся в отчете об итогах выпуска ценных бумаг в порядке, установленном Банком России.

До конца 2006 года в случае, если кредитная организация собиралась увеличивать свой уставный капитал за счет средств нерезидентов, то ей необходимо было получать предварительное разрешение в порядке, установленным Банком России, причем такое разрешение не зависело от объема акций, предполагаемого для размещения среди нерезидентов и должно было быть получено в любом случае"51.

В связи с принятием Федератьного закона от 29.12.2006г. № 246-ФЗ "О внесении изменений в статьи 11 и 18 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и статью 61 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", были приняты радикальные изменения по участию в уставном капитале кредитных организаций нерезидентов. Так, фактически, нерезиденты были полностью уравнены в правах с учредителями-резидентами, и на данный момент к ним пред7>являются анатогичные требования.

Также указанным Законом было изменено пороговое значение для направления уведомления в Банк России о приобретении акций кредитной организации, путем внесения изменений в статью 11 Закона о банках и банковской деятельности и статью 61 Закона о Центральном Банке РФ. Такое уведомление о приобретении акций должно быть направлено резидентом (или нерезидентом) - приобретателем акций в течение 30 дней. Предварительное согласие Байка России о приобретении более 20 процентов акций необходимо получать до заключения сделок по отчуждению акций. Абзац 3 пункта 5.3. Инструкции № 109-И устанавливает, что сделка, в результате которой приобретено более 20 процентов акций (долей) кредитной организации без получения предварительного согласия Банка России, является ничтожной.

Нельзя не отметить, что банковское законодательство в сфере регулирования выпуска акций идет постепенно по пути либерализации, свидетельством этого выступает вышеуказанный факт по отмене обязательного получения нерезидентом предварительного согласия на участие в уставном капитале банка. Несомненно, это должно упростить и повлечь за собой увеличение инвестиций нерезидентов в уставные капиталы банков.

В банковском бизнесе основополагающее значение имеет принцип независимости кредитной организации. Это означает, что при принятии решений по всем вопросам учитываются в первую очередь интересы банка как коммерческого предприятия.

Наличие у кредитной организации многочисленных запретов и давления со стороны регистрирующих органов может привести к влиянию таких органов на процесс принятия решений и соответственно к нарушению принципа независимости при осуществлении банковской деятельности.

Значительное количество банков в настоящее время в России создано в форме акционерных обществ102. Данная форма дает банкам возможность оптимально сформировать собственный капитал еще на этапе создания. Выпуская собственные акции, банки выступают эмитентами ценных бумаг. Они несут от своего имени обязательства по выпускаемым ценным бумагам |0:См.: Мякснькая M.A. Особенности правового регулирования выпуска акций при учреждении российских банков Н Право и политика, № 12, 2006 перед владельцами этих бумаг. Выпуск банком акций осуществляется при его учреждении (или реорганизации), а также при увеличении уставного капитала банка путем выпуска дополнительных акций.

При выпуске собственных акций банки руководствуются требованиями Гражданского кодекса РФ, Федерального закона «Об акционерных обществах», Федеральною закона «О рынке ценных бумаг», Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР от 16.03.2005 № 05-4/пз-н. Однако помимо требований, установленных для всех акционерных обществ, деятельность банков по выпуску акций дополнительно регулируется нормативными актами Банка России: Инструкцией «О порядке принятия Банком.России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций», Инструкцией «О правилах выпуска и регистрации цепных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации», Положением Банка России «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций» и т.д.

В соответствии с положениями ФЗ "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпусков эмиссионных ценных бумаг, в том числе акций, осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом. Федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг является Федеральная служба но финансовым рынкам, которая регистрирует выпуски акций всех акционерных обществ, за исключением тех, регистрация которых отнесена к компетенции иных регистрирующих органов.

В соответствии с ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", Инструкцией Банка России от 10.03.2006 N 128-И выпуски ценных бумаг кредитных организаций подлежат государственной регистрации в Банке России (Департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальных учреждениях Банка России). В Департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 1000 млн. рублей и более (включая в расчет предполагаемые итог и выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50%. Остальные выпуски акций кредитных организаций регистрируются в территориальных учреждениях Банка России.

Уставный капитал любого акционерного общества делится на доли определенного размера, права на которые удостоверяются акциями, имеющими номинальную стоимость. Размер уставного капитала, следовательно, совпадает с суммарной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами.

Под размещением акций понимается отчуждение акций их первым владельцам. Первыми акционерами коммерческой организации - банка становятся учредители. В соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 N 109-И "уставный капитал кредитной организации, создаваемой в форме акционерного общества, составляется из номинальной стоимости ее акций,

приобретенных учредителями кредитной организации". Открытая подписка на акции не допускается до полной оплаты уставного капитала и возможна только в рамках процедуры увеличения уставного капитала. Другими словами, в момент учреждения банка не должно быть акций, предполагаемых к размещению путем открытой подписки. Таким образом, размещение акций при учреждении банков, созданных в форме акционерного общества, осуществляется в общем порядке, установленном для всех акционерных обществ Гражданским кодексом РФ и ФЗ "Об акционерных обществах".

В отличие от остальных акционерных обществ, для которых в соответствии ФЗ "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества, норматив минимапьного размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации, предельные размеры неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов

I

имущества в неденежной форме, вносимого в оплату уставного капитала, • устанавливает Банк России.

В соответствии с положениями ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и ФЗ "О банках и банковской деятельности" и на основании решения Совета директоров Банка России (Протокол от 14.11.2003 N 26) Банк России устанавливает требования к минимальному

размеру уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размеру собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и открытия их филиалов, размеру собственных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса банка, а также размеру собственных средств для кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса дочернего банка иностранного банка. Указанные требования установлены в указании Банка России от 01.12.2003 N 1346-У "О минимальном размере уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размере собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, размере собственных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса байка".

Так, в соответствии с упомянутым указанием Банка России минимальный размер уставного капитана для создаваемых банков, независимо от доли участия в них иностранного капитала, на день подачи документов в Банк России должен составлять сумму, эквивалентную 5 млн. евро.

Размер собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов также должен быть не менее суммы, эквивалентной 5 млн. евро.

Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала устанавливается Банком России ежеквартально, на текущий квартал на основании курса евро по отношению к российскому рублю, установленного Банком России. Рублевые эквиваленты, установленные на текущий квартал, действуют до даты установления Банком России соответствующих показателей на следующий квартал.

Вклад в уставный капитал кредитной организации может быть в виде: денежных средств в валюте Российской Федерации; денежных средств в иностранной валюте; принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности здания (помещения), завершенного строительством, в котором может располагаться кредитная организация; иного имущества в неденежной форме, перечень которого устанавливается Банком России. При этом для формирования уставного капитала кредитной организации не могут использоваться привлеченные денежные средства. В свою очередь, 03.05.2006 Президентом Российской Федерации был подписан Федеральный закон N 60-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", вступающий в силу с 01.01.2007. В соответствии с указанным Законом вносятся изменения в Федеральные законы "О банках и банковской деятельности", "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в части, регулирующей формирование уставного капитала банков. Так, ФЗ "О банках и банковской деятельности" дополняется новыми нормами, устанавливающими минимальный размер собственных средств (капитала) для банков в сумме рублевого эквивалента 5 млн. евро и их ответственность за снижение этого минимального размера. Кроме того, вносятся поправки в статьи 62 и 63 ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в части, касающейся отмены права Банка России устанавливать размер собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций (филиалов, представительств). Данные нормы, как уже отмечалось выше, вводятся в действие с 01.01.2007. Банки, имеющие на 01.01.2007 собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн. евро, вправе продолжать свою деятельность при условии, что размер их собственных средств (капитала) не будет снижаться по сравнению с уровнем, достигнутым на эту дату.

Учредителями кредитной организации, созданной в форме акционерного общества, как и любого акционерного общества, могут быть юридические или физические лица.

Отличительной особенностью при формировании банком своего уставного каптала является требование, установленное ФЗ "О банках и банковской деятельности", а также Инструкцией Банка России от 14.01.2004 N 109-И, в соответствии с положениями которых учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации. Данный запрет также распространяется на случай передачи участниками части доли в уставном капитале другим юридическим лицам. Помимо вышеизложенного, Банк России также устанавливает следующие требования к учредителям кредитной организации: юридическое лицо должно иметь устойчивое финансовое положение, достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации, осуществлять деятельность в течение не менее 3-х лет, выполнять обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации и соответствующим местным бюджетом за последние 3 года.

При этом если учредителем кредитной организации является другая кредитная организация, то такой учредитель должен быть финансово устойчив. В этом случае достаточность средств кредитной организации - учредителя определяется исходя из показателей собственных средств (капитала). При этом территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению создаваемой кредитной организации запрашивает информацию о финансовом положении кредитной организации

учредителя у территориального учреждения Банка России, осуществляющего надзор за ее деятельностью.

В свою очередь, порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации - юридических лиц определяются Положением Банка России от 19.03.2003 N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей кредитной организации". При этом в целях оценки финансового положения юридических лиц Банк России вправе запрашивать у учредителей кредитной организации любую информацию о финансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или косвенно (через третьих лиц) определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации.

Порядок и критерии определения финансового положения учредителей кредитной организации - физических лиц устанавливаются Положением Банка России от 19.04.2005 N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации".

Оценка финансового положения юридического или физического лица, которое единолично или в составе группы лиц является или становится учредителем кредитной организации в результате приобретения акций банка, осуществляется в целях установления: а) достаточности собственных средств (имущества) / чистых активов приобретателя для приобретения акций кредитной организации в целях контроля за отсутствием фактов приобретения акций кредитной организации за счет привлеченных средств; б) отсутствия оснований для отказа в приобретении акций кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением приобретателя.

Таким образом, неудовлетворение финансового положения будущего акционера требованиям, установленным Банком России, является одним из оснований отказа в государственной регистрации банка и выдаче лицензии на осуществление банковских операций.

Так, Банк России отказал в государственной регистрации кредитной организации, указав в качестве причины отказа на тот факт, что на момент рассмотрения представленных учредителями кредитной организации документов, подтверждающих их финансовое положение, у Банка России имелись письма налоговых органов, из которых следует, что существуют разночтения между документами, имеющимися в налоговых органах, и документами, представленными в Банк России, что является подтверждением неудовлетворительного финансового состояния учредителей кредитной организации. Отказывая в регистрации кредитной организации, Банк России сослался на пункты 2 и 3 статьи 16 ФЗ "О банках и банковской деятельности", в соответствии с которыми отказ в государственной регистрации кредитной организации имеет место в случае неудовлетворительного финансового состояния учредителей кредитной организации или неисполнения ими своих обязательств перед бюджетами всех уровней за последние 3 года, а также в случае несоответствия документов, поданных в Банк России для регистрации, требованиям федеральных законов и нормативным актам Банка России,

Однако суд, исследовав и оценив представленные доказательства, пришел к обоснованному выводу о том, что Банком России не доказано неудовлетворительное финансовое состояние учредителей. Суд постановил, что наличие расхождений между представленными документами и документами налоговых органов не может быть расценено как обстоятельство, которое может быть положено в основу отказа в государственной регистрации по мотиву неудовлетворительного финансового положения учредителей, поскольку норма статьи 16 ФЗ "О банках и банковской деятельности" предполагает, что в момент принятия решения об отказе в государственной регистрации кредитной организации Банк России должен иметь неопровержимые доказательства неудовлетворительного финансового состояния учредителей, а не сомнения по поводу этого вследствие имеющихся расхождений в документах, из-за чего невозможно было оценить финансовое состояние. В свою очередь, невозможность оценить финансовое состояние учредителей из-за расхождений в документах может служить основанием для того, чтобы истребовать дополнительные документы и устранить имеющиеся противоречия либо, если эти противоречия неустранимы и документы однозначно свидетельствуют о неудовлетворительном финансовом состоянии, принять решение об отказе в государственной регистрации кредитной организации.

Таким образом, суд признал незаконным отказ Банка России в государственной регистрации кредитной организации, т.к. отсутствуют доказательства, подтверждающие неудовлетворительное финансовое состояние учредителей кредитной организации. Анализируя подобного рода требования Банка России к акционерам вновь создаваемых банков, можно прийти к выводу о противоречии норм, содержащихся в нормативных актах Банка России, положениям Гражданского кодекса РФ и ФЗ "Об акционерных обществах". ГК РФ и ФЗ "Об акционерных обществах" содержат лишь следующие ограничения на участие в акционерных обществах: акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица; "законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в акционерных обществах, за исключением открытых акционерных обществ". Однако, проводя правовой анатиз нормативных актов Банка России, можно говорить о том, что требования Банка России, предъявляемые к учредителям кредитных организаций, направлены главным образом на обеспечение гарантий интересов клиентов банка и выполнение банками требований, предъявляемых к участию в системе страхования вкладов.

Банк России, устанавливая жесткие требования при формировании уставного капитала кредитной организации, еще на этапе создания банка защищает интересы его клиентов. Уставный капитал, сформированный таким образом, позволяет судить о финансовой устойчивости и надежности банка, его способности расплатиться с долгами.

В свою очередь Ю.И, Кормаш в своих работах отмечает, что акции, составляющие уставный капитал кредитных организаций, отличаются повышенным финансовым риском для их держателей, так как банки в отличие от других эмитентов работают в большей степени не с собственными средствами, а с заемными и привлеченными52.

В соответствии с положениями Инструкции ЦБ РФ от 10.03.2006 N 128- И кредитные организации-эмитенты вправе выпускать только именные акции. При этом данное положение было впервые введено в 2003 году в текст ранее действующей Инструкции ЦБ РФ от 22.07.2002 N 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ" <22>, несмотря на то что само понятие акции, в том числе указание на то, что акция является именной ценной бумагой, уже содержалось в положениях ФЗ "О рынке ценных бумаг".

ФЗ "О рынке ценных бумаг" устанавливает, что эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию в соответствии с установленными законом требованиями, не подлежит размещению. Однако абзац 3 п. 1 ст. 19 ФЗ "О рынке ценных бумаг", а также положения Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг <23> устанавливают, что при учреждении (реорганизации) акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска акций. При этом распределение акций среди учредителей (приобретение акций единственным учредителем) акционерного общества осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества, до государственной регистрации их выпуска. Размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется на основании решения об учреждении этого акционерного общества и, в случае его учреждения двумя и более лицами, в соответствии с договором о его создании. При этом документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) акционерного общества при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации акционерного общества.

В отличие от государственной регистрации первых выпусков акций всех иных эмитентов выпуски акций кредитных организаций при учреждении в форме акционерного общества сопровождаются регистрацией банка и получением банком лицензии на осуществление банковских операций. Таким образом, соглашаясь с мнением Е.В. Павлодского, можно отметить, что при первом выпуске акций регистрационные документы выпуска акций представляются кредитной организацией в Банк России одновременно с документами на регистрацию кредитной организации,м. Так, учредители банков направляют в Банк России в составе определенного Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 N 109-И, Инструкцией ЦБ РФ от 10.03.2006 N 128-И пакета документов: заявление о государственной регистрации кредитной организации, а также ходатайство о выдаче лицензии на осуществление банковских операций; копии документов, подтверждающих государственную регистрацию учредителей кредитной организации; копии учредительных документов учредителей кредитной организации; аудиторское заключение о достоверности финансовой отчетности учредителей кредитной организации; документы, необходимые для регистрации первого выпуска акций кредитной организации.

Перечисленные документы представляются в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению создаваемой кредитной организации не позднее чем через один месяц после заключения договора о создании (или утверждения решения об учреждении кредитной организации) и утверждения устава кредитной организации.

Следует отметить, что понятие "решения о размещении ценных бумаг" содержится только в Инструкции ЦБ РФ от 10.03.2006 N 128-И. В соответствии с указанной Инструкцией под решением о размещении ценных бумаг, в частности акций, понимается одно из следующих решений: решение о создании кредитной организации путем учреждения или реорганизации; решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и др. В свою очередь, Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг не дают четкого определения |<н См.: Кредитные организации в России: правовой аспект У Отв. ред. Е.В. Павлодский. M.: Волтерс Клувер, 2006 понятия решения о размещении. В соответствии со Стандартами решением о размещении ценных бумаг признается "решение, являющееся основанием для размещения ценных бумаг".

Инструкция ЦБ РФ от 14.01.2004 N 109-И устанавливает, что в числе документов, направляемых на регистрацию выпуска своих акций, кредитная организация предоставляет уведомление о приобретении более 5 процентов акций кредитной организации, а также документы, необходимые для получения предварительного согласия Банка России на приобретение учредителями более 20 процентов акций кредитной организации. Уведомление о приобретении более 5 процентов акций кредитной организации направляется в Банк России в течение 30 календарных дней с момента данного приобретения. Указанное уведомление направляется приобретателем. В свою очередь, сделка, в результате которой приобретено более 20 процентов акций кредитной организации без получения предварительного согласия Банка России, является ничтожной. Следует отметить, что юридическое лицо вправе приобрести более 20 процентов акций кредитной организации в том лишь случае, если оно имеет устойчивое финансовое положение и осуществляет деятельность в течение не менее трех лет. При этом кредитная организация - приобретатель должна выполнять обязательные резервные требования Банка России. Обязанность получения предварительного согласия Банка России на приобретение более 20 процентов акций кредитной организации также лежит на приобретателе. Банк России в течение установленного срока принимает решение и сообщает о нем лицу, направившему соответствующее ходатайство. Указанный документ действителен в течение 12 месяцев с момента его выдачи и является разрешением на приобретение более 20 процентов акций кредитной организации в пределах указанной в нем суммы. Такие требования, установленные Банком России, также можно считать обеспечительной мерой, направленной на защиту интересов клиентов Банка.

Следует отметить, что регистрация первого выпуска акций при учреждении кредитной организации должна производиться одновременно с выдачей кредитной организации свидетельства о государственной регистрации. Данное положение также является одной из особенностей, отличающей регистрацию первого выпуска акций кредитными организациями от других акционерных обществ. Как уже отмечалось выше, государственная регистрация выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, должна быть произведена после государственной регистрации акционерного общества с одновременной регистрацией отчета об итогах выпуска акций.

При отсутствии замечаний по представленным банком документам территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) положительное заключение, к которому прилагаются документы, представленные учредителями кредитной организации.

Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации направляет с сопроводительным письмом в уполномоченный регистрирующий орган (Федеральная налоговая служба РФ) документы, предусмотренные Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В свою очередь, территориатьное учреждение Банка России после получения от Федеральной налоговой службы сообщения о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации кредитной организации и свидетельства о государственной регистрации кредитной организации направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) уведомление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации кредитной организации.

Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) в соответствии с положениями Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 N 109-И не позднее рабочего дня, следующего за днем получения уведомления о внесении в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации кредитной организации от территориального учреждения Банка России, а также при отсутствии претензий к регистрационным документам осуществляет государстве иную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации и направляет соответствующее уведомление в территориальное учреждение Банка России по ее местонахождению (если государственную регистрацию первого выпуска акций кредитной организации осуществляет Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России). Территориальное учреждение Банка России после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации кредитной организации и получения свидетельства о ; государственной регистрации кредитной организации направляет учредителям кредитной организации уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для оплаты ее уставного капитала. В случае если происходит размещение акций дополнительного выпуска и оплата акции производится в валюте Российской Федерации в безналичном порядке, эти средства должны зачисляться непосредственно на накопительный счет кредитной организации в Банке России. , Регистрирующий орган вместе с зарегистрированными документами о выпуске выдает кредитной организации письмо в адрес расчетно-кассового 4 центра Банка России по мест)' ведения корреспондентского счета кредитной организации-эмитента об открытии ей накопительного счета для сбора ^ средств в валюте Российской Федерации, поступающих в оплату акций. При этом кредитная организация - эмитент не вправе использовать в своем обороте средства, находящиеся на накопительном счете. С накопительного счета денежные средства после регистрации итогов выпуска перечисляются на корреспондентский счет кредитной организации в Банке России. Режим накопительного счета в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" устанавливается Центральным банком Российской Федерации.

Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в "Вестнике Банка России".

В соответствии с положениями Инструкции ЦБР от 10.03.2006 N 128-И, а также Инструкции ЦБР от 14.01.2004 N 109-И учредители кредитной организации должны оплатить 100% объявленного уставного капитала кредитной организации, указанного в уставе кредитной организации, в течение 30 дней с момента выдачи уведомления о государственной регистрации кредитной организации и свидетельства о государственной регистрации кредитной организации. Указанный порядок оплаты уставного капитала, установленный Банком России, совпадает с общим порядком, установленным законодательством для всех акционерных обществ.

Банк России установил, что оплата акций в валюте Российской Федерации юридическими лицами и физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (резидентами и нерезидентами), производится только в безналичном порядке. Оплата акций в валюте Российской Федерации физическими лицами - резидентами производится как наличными денежными средствами, так и в безналичном порядке. Оплата акций в валюте Российской Федерации физическими лицами - нерезидентами производится только в безналичном порядке.

Нерезиденты вправе оплачивать акции кредитной организации - эмитента при их размещении в иностранной валюте, если это предусмотрено в зарегистрированных эмиссионных документах кредитной организации. При этом оплата резидентами акций в иностранной валюте не допускается. Нерезиденты (юридические и физические лица) оплачивают акции кредитной организации - эмитента иностранной валютой только со своих банковских счетов (банковских вкладов) в иностранной валюте, открытых в уполномоченных банках, а также со своих банковских счетов (банковских вкладов) в банках за пределами территории Российской Федерации.

Кредитная организация для подтверждения фактической оплаты своего уставного капитала в срок, не превышающий одного месяца с даты его полной оплаты, представляет в территориальное учреждение Банка России соответствующие документы. При этом в указанный срок кредитная организация, созданная в форме акционерног о общества, направляет в Банк России документы для регистрации отчета об итогах первого выпуска ее акций. Отчет о первом выпуске акций при учреждении кредитной организации - эмитента представляется в регистрирующий орган одновременно с представлением документов на получение лицензии на осуществление банковских операций.

Регистрирующий орган перед регистрацией отчета рассматривает информацию, содержащуюся в отчете, на предмет ее соответствия законодательству Российской Федерации. При этом регистрирующий орган, вправе оценивать информацию, содержащуюся в отчете, на предмет ее достоверности.

Проверка правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации осуществляется территориальным учреждением Банка России (его структурным подразделением, к компетенции которого относится подготовка заключений по вопросам выдачи лицензий на осуществление банковских операций) по ее местонахождению. Указанное структурное подразделение территориального учреждения Банка России выносит заключение об оплате уставного капитала кредитной организации.

Таким образом, после получения заключения, подтверждающего правомерность оплаты уставного капитала кредитной организации, и при отсутствии претензий, связанных с выпуском ценных бумаг кредитной организацией, соответствующий регистрирующий орган регистрирует отчет об итогах выпуска.

После регистрации отчета об итогах выпуска акций снимаются все ограничения и запреты, установленные на использование денежных средств, внесенных в оплату размещенных акций, и эти средства подлежат включению в расчет величины собственных средств (капитала) и обязательных нормативов деятельности кредитной организации.

Подтверждение своевременной и правомерной оплаты 100% уставного капитала кредитной организации, а также регистрация отчета об итогах первого выпуска акций кредитной организации в форме акционерного общества является основанием для выдачи ей лицензии на осуществление банковских операций. При получении заключения территориального учреждения Банка России о правомерности оплаты 100% уставного капитала кредитной организации (а также при регистрации отчета об итогах первого выпуска акций кредитной организации в форме акционерного общества) Банк России принимает решение о выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций.

Таким образом, эмиссия акций при учреждении банков представляет собой достаточно сложную процедуру, отличную от процедуры регистрации акций других акционерных обществ, включающую одновременную регистрацию банка в качестве юридического лица, а также получение банком лицензии на осуществление банковских операций.