3.3. Изменение структу ры акционерного капитала с применением договора мены

Договор мены является не столь распространенным способом трансформации структуры акционерного капитала, но, тем не менее, достаточно эффективен при определенных условиях.

По мнению некоторых авторов, мена по сути представляет собой «две купли-продажи», совершенные одними субъектами; кроме того, к отношениям мены в силу прямого указания в ГК РФ субсидиарно применяются нормы о купле-продаже.

Однако, безусловно, мена является юридически самостоятельным договором, и куплей-продажей его можно назвать только с экономической точки зрения, что не должно учитываться в контексте решения юридических проблем.

Применительно к преимущественному праву приобретения акций закрытого акционерного общества целесообразно включать в учредительные документы указание на то, распространяются или нет нормы о преимущественном праве акционеров на передачу акций по договору мены.

Заключение договоров мены между ООО и ФЛ-1 и между 000-2 и ФЛ- 1: ООО заключает с ФЛицом-1 договор мены, предметом которого являются следующие действия сторон: ООО передает ФЛицу-1 принадлежащий ему пакет акций Банка, а ФЛицо-1 в обмен передает ООО долю (акции) ЮЛ- нерез2.

000-2 заключает с ФЛицом-1 договор мены, предметом которого являются следующие действия сторон: 000-2 передает ФЛицу-1 принадлежащий ему пакет акций Банка, а ФЛ ицо-I в обмен передает ООО «Пантеон» долю (акции) ЮЛ-нерез1.

Рассматриваемые договоры мены, аналогично с договором дарения согласно Варианту 1, может потребовать одобрения общим собранием участников общества как крупная сделка или сделка с заинтересованностью. В таком случае к нему будет применяться порядок одобрения таких сделок, рассмотренный в описании к Варианту 1.

Налоговые последствия

В соответствии с п. 1 ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.

К договору мены применяются соответственно правилаго купле- продаже (гл. 30 ГК РФ), если это не противоречит правилам гл. 31 ГК РФ и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен (п. 2 ст. 567 ГК РФ). Согласно п. I ст. 568 ГК РФ, если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности. В случае, когда в соответствии с договором обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах (п. 2 ст. 568 ГК РФ).

С учетом того, что каждая из сторон Договора мены признается в соответствии с п. 2 ст. 567 ГК РФ продавцом в отношении передаваемого им товара (имущества), при осуществлении товарообменных операций по договору мены в целях налогообложения обмен имуществом (имущественными правами) рассматривается как его реализация, то есть объект налогообложения по налогу на прибыль (НДФЛ) может возникать у каждой1 стороны договора мены. Данный подход подтверждается Письмом Минфина РФ от 26.12.2005 N 0305-01-04/401; от 13.06.2006 г. №03-05-01- 05/99; от ! 5 декабря 2006 г. N 03-03-04/4/1896.

Налоговые последствия Общества

а) НДС

Согласно гш. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ операции по реализации ценных бумаг, на территории РФ не подлежат налогообложению НДС, следовательно, реализация ценных бумаг Банка физическому лицу по договору мены НДС не облагается.

б) Налог на прибыль

Общество, реализуя ценные бумаги, получает в их оплату долю в организации-нерезиденте РФ. То есть Общество несет расходы на приобретение доли. С учетом чего, у юридического лица, приобретшего долю в уставном капитале организации-нерезидента РФ, в результате указанной сделки не возникает объекта обложения налогом на прибыль. При этом затраты на приобретение доли Общество не вправе учесть при определении общей налоговой базы по прибыли в составе расходов, уменьшающих соответствующие доходы, поскольку в соответствии с п.З ст.270 НК РФ расходы в виде взноса в уставной капитал организаций не учитываются в целях налога на прибыль.

Одновременно с этим, у Общества происходит реализация ценных бумаг. Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлены ст. 280 НК РФ. Порядок налогообложения операции по реализации акций Банка у Общества в рассматриваемом случае будет аналогичным порядку налогообложения, описанному в разделе налоговые последствия Общества - налог- на прибыль - схема №2 реализации ценных бумаг.

Налоговые последствия физического лица

а) НДС

Физические лица в силу ст. 143 НК РФ не являются наюгоплателыциками НДС, поэтому, реализуя Обществу свою долю (пакет акций), у физического лица обязанность по исчислению НДС с такой операции отсутствует.

б) НДФЛ

По договору мены физическое лицо фактически реализует принадлежащую ему долю в Обществе (реализует имущественное право) и получает ценных бумаг. То есть физическое лицо, с одной стороны, несет расходы на приобретение ценных бумаг в виду чего, объекта налогообложения не возникает. С другой стороны физическое лицо реализует долю, в результате получает доход в натуральной форме в виде ценных бумаг. В соответствии с п.1 ст.210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме. Согласно п.1 ст. 211 НК РФ при получении налогоплательщиком дохода от организаций в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества, налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 40 НК РФ. При этом п.1 ст.40 НК РФ установлено, что для целей налогообложения принимается цена товаров, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Таким образом, при реализации доли у физического лица возникаег обязанность по исчислению НДФЛ по налоговой ставке в размере 13%.

В соответствии с п. 3 ст. 210 НК РФ для доходов, облагаемых НДФЛ по ставке 13%, налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 -221 НК РФ.

Как установлено пп.1 п.1 ст.220 НК РФ в случае продажи доли, приобретенной на возмездной основе (по договору купли-продажи) налогоплательщик вправе в силу пп.1 п.1 ст.220 НК РФ в целях налогообложения полученный доход уменьшить на сумму произведенных расходов, связанных с приобретением этой доли. С учетом чего, в рассматриваемом случае налоговая база по НДФЛ будет равна разнице между стоимостью приобретенных ценных бумаг за минусом расходов на приобретение доли, передаваемой в оплату ценных бумаг.

В виду выплаты дохода в натуральном виде у налогового агента - Общества отсутствует возможность удержать налог. В связи с чем, в соответствии п. 5 ст. 226 НК РФ Общество (налоговый агент) обязано письменно сообщить об этом в налоговую инспекцию, по месту своего учета, а также о сумме задолженности налогоплательщика в течение одного месяца с момента передачи акций. Декларирование дохода, исчисление и уплату налога физическое лицо осуществляет самостоятельно по итогам соответствующего года по месту своего жительства.

<< | >>

↑

Источник: Варфоломеева С. В.. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ АКЦИОНЕРНОГО КАПИТАЛА / Диссертация / МОСКВА. 2007

Еще по теме 3.3. Изменение структу ры акционерного капитала с применением договора мены:

- Банковское право России - Финансовое право России - Фінансове право України -