§31. Ius commune и singulare

§31. Право состоит в признании свободы, принадлежащей человеку, потому что он субъект воли, и в охранении всего того, что, несмотря на индивидуальное неравенство, одинаково свойственно всякому; равенство посредством господства над неравенством есть его настоящий принцип (§8—9).

Чем более право развивается, тем шире оно относится к требованиям различной природы людей и вещей, тем менее резки и жестки и тем эластичнее будут формы, которыми оно их облекает, не уничтожая при этом своего основного принципа. Оно все более будет приближаться к своей идее права, примиряющего все на предопределенном ему пути, к aequum ius [равное право (лат.)], как римляне называли.

Мы можем назвать право, заключающееся в этой сфере его особенной природы, чистым правом; для этого употребляется также выражение ius commune [общее право (лат.)]. Но это чистое развитие часто нарушалось: притязания индивидуальной природы человека и вещей часто заявляли о себе так сильно, что они были изъяты от действия общих принципов права, вместо того чтобы подчиниться им. Отсюда возникли исключе- ния из чистого права, обозначаемые выражением ius singulare [исключительное право (лат.)] и называемые privilegia596, beneficia, льготами, если они предоставляют выгоду известным лицам или вещам в противоположность ius commune, contra iuris rationem [вопреки праву здравого смысла (лат.)].

Характер ius singulare лежит не во влиянии указанных индивидуальных отношений, ибо этого влияния не может и не должно избегать и чистое право, а в роде и способе этого влияния, а именно в том, что оно осуществляется внешним образом путем исключения, нарушающего юридические принципы, устраняющего их таким образом вместо того, чтобы удовлетворять упомянутым выше притязаниям надлежащим образованием самих юридических институтов.

Такое явление, что вместо последнего пути принимается первый — установление ius singulare, имеет нередко свое основание в недостатке правильного понимания и силы обладания материалом на стороне законодателя, часто также в особенном характере известного права, следовательно, в юридических воззрениях самого народа, наконец, вообще в несовершенстве человеческих дел, исключающем полное достижение указанной идеи чистого права, следовательно — и внутреннее совершенство права. Объясним установление ius singulare примером: в римском праве были воспрещены дарения между супругами — сингулярное положение, приписываемое обычному праву. Основание этого положения заключается втом, что несогласно с нравственным существом брака, с истинным брачным чувством (по которому все, что супруги имеют, должно рассматриваться общим достоянием), если один из супругов желает обогатиться за счет другого. В древнейшем праве, где с браком, вероятно, всегда соединялась, по аналогии с отцовской властью, власть І ГЛАВА IV. ВНУТРЕННЕЕ СОВЕРШЕНСТВО ПРАВА 499

мужа над женой (эта власть возникала даже сама собой, если жена прожила год в доме мужа), проявление такого небрачного чувства сделалось невозможным вследствие юридической формы брачного отношения, хотя на весьма грубом основании: жена не имела никакого имущества, она не могла ничего для себя приобретать; все принадлежало мужу в силу его власти, поэтому дарение между ними уже по чистому праву было немыслимо. Но вскоре наряду с этим строгим браком возник брак без этой власти мужа; здесь уничтожилось ограничение, жена могла иметь свое имущество, дарение между супругами сделалось юридически возможным со всеми невыгодными влияниями, которые могло оно обнаружить на нравственную природу брака.

Можно бы себе представить, что правовое понятие народа, выйдя за пределы древней формы брачных отношений, нашло для них новую юридическую форму, хотя менее строгую, которая, однако, приняла во внимание нравственное требование и удовлетворила ему таким образом с точки зрения чистого права юридическую форму, сделавшую дарение равным образом невозможным и по чистому праву. Наши юридические воззрения приводят нас к свободной общности имущества между супругами, чем и разрешилась бы эта задача и которой можно бы было заменить исключительное право мужа на имущество; но это понятие было чуждо юридическому убеждению римского народа; ему хотелось, с одной стороны, полного подчинения имущества жены власти мужа, а с другой стороны — такого состояния, в котором брак не имел бы влияния на имущество, состояния полной самостоятельности в имуществе каждого супруга, причем не устранялась возможность дарения по чистому праву.

По этому всему остался один только путь отменить это чистое право, запрещавшее дарения, — допустить сингулярное исключение, преодолеть его на основании индивидуальных соображений, вместо того чтобы придать чистому праву форму, которая бы обняла и эту потребность и тем самым укрепила бы ее.

г