4.3 Изъятие имущества путем злоупотребления доверием

Противоправное изъятие имущества путем злоупотребления доверием — это преступление, которое совершается против частной собственности. Виновный присваивает имущество, врученное ему потерпевшим, на основании гражданского договора, предусмотренного уголовным кодексом; действие виновного считается нарушением доверия и договора.

Следует подчеркнуть, что «старый римский закон» не делает различия между понятием кражи и злоупотребления доверием, а также мошенничеством и злоупотреблением доверием, то есть это преступление не имеет определенного индивидуального института. Понятие преступления злоупотребление доверием выделилось из области теории кражи только после Французской революции 1787г. [25,С.182]. Буржуазное уголовное право не считает злоупотребление доверием способом мошенничества, рассматривая его как самостоятельное имущественное посягательство. В иорданском уголовном кодексе злоупотребление доверием считается самостоятельным преступлением, где дается четкое его определение. Следует сказать здесь, что понятие злоупотребление доверием в уголовном кодексе Иордании не отличается от понятия этого преступления в уголовном кодексе Франции, поскольку оно считается источником для УК Иордании [111,С.167].

Объект преступления

Уголовный кодекс Иордании в cт. 422 злоупотребление доверием определяет так: каждый, кто получает вещи, отдаваемые ему по доверенности или полномочию, как возвращаемый образец, или для определенного использования, или хранения, либо для работы (платно или бесплатно) данное имущество, деньги или вещи чужого человека, то есть любой, получивший вещи таким образом, скрывает, или изымает их, полновластно распоряжеться им и как хозяин, потребляет их, или отказывается возвратить их совершает злоупотребление доверием.

Как видно, при злоупотреблении доверием преступник получает от потерпевшего имущественные ценности на полном законном основании, однако в последствии присваивает или растрачивает их, а в мошенничестве на ложном- законном основании.

Cледует отметить, что уголовное право Иордании, (в частности, статья 422) перечисляет гражданские договоры, охраняемые от преступных посягательств: договор хранения, поручения, аренды, займа, залога, проката, выполнения работы (оплачиваемой или нет). Нарушая любой из этих договорных обязательств, например, субъект отказывается возвратить такое имущество, поменять, или использовал его или уничтожил, особенно в тех договорах, в которых предусматривается хранение вещей — виновный совершает преступление злоупотребление доверием.

Объективная сторона

Некоторые юристы [57] отмечают ряд существенных элементов этого преступления. Основными признаками объективной стороны злоупотребления доверием в буржуазном праве признается, во-первых, действия в пределах полномочия, представленного виновному в силу закона и договора и заключается в праве распорядиться чужим имуществом в интересах собственника, во-вторых причинение этим действием ущерба вверенному имуществу. При этом имеется в виду имущественный ущерб, не связанный с завладением имуществом доверителя. К примеру, назовем один из них — злоупотребление доверием может быть совершено лишь в отношении имущественных ценностей, полученных по одному из видов договоров, указанных в законе, а именно, договора найма, поклажи, хранения, поручения, залога, ссуды, а также для выполнения оплачиваемой или не оплачиваемой работы [185,С.675]. В тех случаях, когда представитель, злоупотребляя оказанным доверием, делает таким образом, что причиняет вред интересам доверителя. Характер действия здесь примерно такой, как при злоупотреблении служебным положением. Однако субъектом злоупотребления доверием является обычно не государственный чиновник, а лицо, находящееся на службе, или частное лицо, на том или ином основании пользующееся определенными правомочиями относительно чужого имущества [57,С.67].

Пленум Кассационного суда Иордании принял решение, что «важным элементом, отграничивающим преступления растраты от преступления злоупотребления доверием, является специальный субъект — государственный служащий, а в преступлении злоупотреблении доверием субъектом является частное лицо, которому вверено имущество на основании гражданского договора» [16,С.1096].

По уголовному праву Украины преступление растрата требует также, чтобы оно было совершено специальным субъектом. В ст. 191 указывается, что растрата характеризуется тем, что виновный, которому было вверено имущество, по корыстным мотивам отчуждает его- продает, дарит, продает третьим лицам, то есть распоряжается этим имуществом как своим собственным. Субъектом растраты может быть не только должностное лицо, но и любое лицо, которому вверено изымаемое имущество[161,c.168].

Формулировка понятия этого преступления (изъятия имущества путем

злоупотребления доверием) связано с гражданским договором, т.е. овладение, о котором говорится в ст.422 УК Иордании. Это овладение считается временным, и владелец согласно с этими договорами имеет право пользования , а согласно договору хранения он обязан выполнять определенную работу, но не имеет права распоряжения, поэтому посягательство на это право считается злоупотреблением доверием. Например, если квартиросъемщик присваивает имущество находящееся в

квартире и принадлежащее хозяину, его деяние следует квалифицировать как злоупотребление доверием, поскольку он посягнул на право распоряжения, которое имеет только собственник.

Что касается украинского уголовного права, изъятие имущества путем злоупотреблением доверием считается способом мошенничества, то есть входит в состав мошенничества, это предусмотрено в статье 190 УК Украины. Злоупотребление доверием не занимает самостоятельное место в уголовном праве, и законодатель не рассматривает его на основании гражданско-правовых договоров (займа, поклажи, доверенности и д.р.), законодатель считает, что нарушения условий этих договоров гражданско-правовое дело.

Е.Л. Стрельцов подчеркивает, что «злоупотребление доверием — разновидность обмана. Она выражается в заведомом использовании виновным особых, основанных на доверии, фактических и юридических отношений с лицом, владеющим (ведающим) имуществом, с целью обратить это имущество в свою пользу. Если обман направлен на завладение имуществом, то важно установить, что для состава мошенничества такие действия должны быть совершены не позднее момента перехода имущества от собственника к виновному.

Некоторые специалисты считают, что в данном случае можно говорить только о гражданско-правовой ответственности [161,С.166].

Такие противоречия, возникающие в уголовно-правовой доктрине Украины можно объяснить. Норма не устанавливает четко, когда имущество находится у виновного, и то, что имущество находится у него на основании гражданского договора, например, займа, подряда, проката, аренды, поручения и др. Иными словами, это представляет собой нарушение доверия и гражданского договора. С доктриной Украины сложно не согласиться в том, что это будет преступление мошенничество в случае, если имущество переходит от потерпевшего к виновному путем обмана, то есть обман присутствовал до получения имущества. Например, предоставление фальшивого паспорта при получении автомобиля на прокат, в этом случае, без сомнения, существует мошенничество. Но, когда уже имущество передано от потерпевшего виновному при отсутствии либо каких способов обмана, то есть последний стал временным владельцем и имущество не считается для него уже чужим, то впоследствии, если имущество было изъято, на наш взгляд, виновного нельзя привлекать к ответственности за преступление мошенничество. Это, в свою очередь, не является также и преступлением кража, так как имущество, как было выше сказано, для него не считается чужим. Так указывает и Проф. Матышевский П.С., что «безусловно, чаще всего при совершении кражи похищаемое имущество находится в чужом владении или ведении. Виновный в таких случаях не имеет никаких правомочий по отношению к похищенному им имуществу» [107,С.51].

Согласно законодательству Украины такое противоправное деяние может быть рассмотрено в виде гражданско-правовой ответственности, а не уголовной.

Мы предлагаем, чтобы законодатель Украины, обратил внимание на существующий пробел, и выделил преступление злоупотребление доверием из области мошенничества, при этом совершение такого противоправного деяния основывалось бы на гражданском договоре, на нарушение которого бы указала норма. Такую же ответственность предусматривают и уголовные кодексы Иордании, Франции и Германии.

В современной российской юридической литературе можно встретить новую квалификацию преступления путем злоупотреблением доверием, совершая преступление, виновный завладевает чужим имуществом, или приобретает право на имущество, используя доверительные отношения, которые возникли между ним и собственником, или законным владельцем имущества, причем в основании этих отношений чаще всего должны лежать какие-то основания: гражданско-правые(договоры купли-продажи, обмена, поручения, подряда, контрактации и д.р.). Нарушение этих договоров по словам авторов считается злоупотреблением доверием [178, c.215].

Субъективная сторона

Преступление злоупотребление доверием совершается со специальным (прямым) умыслом. Он состоит из двух признаков — сознания и желания виновного. Сознания, что это имущество принадлежит другому лицу, и его господство над имуществом временно, и владелец не имеет никаких прав для распоряжения имуществом. А его желание владеть этим имуществом, которое находится в его временном владении и выступать в качестве собственника. Если же по ошибке было распоряжение этим имуществом, то есть если виновный, ошибаясь, попутал его со своим имуществом, то в этом случае нельзя говорить о существовании такого преступления.

Исходя из этого, можно сказать, что злоупотребление доверием отличается от кражи и мошенничества существенными признаками.

Злоупотребление доверием отличается от кражи тем, что когда преступник овладевает чужим имуществом, и для того чтобы считать это кражей, овладение должно быть для него чужим [84, c.

Камиль А.Х. называет очень конкретные различия между кражей и злоупотреблением доверием, он подчеркивает, что «в краже квалификация действий как посягательства на владение и на собственность неразделимы, а в преступлении злоупотреблении доверием — это посягательство только на собственность, потому что овладение не считается чужим для виновного и фактически принадлежит ему» [84,С.76]. Под чужим имуществом при похищении следует понимать всякое имущество, не находящееся во владении виновного, а находящееся во владении другого лица [98, С.299; 191, С.29]. И в уголовном праве Украины предметом кражи может быть вещь, которая является для виновного чужой собственностью.

В Иорданском уголовном праве злоупотребление доверием отличается от мошенничества, когда преступник с помощью обмана убеждает потерпевшего передать ему имущественные ценности или право на них, В случае же в преступлении злоупотребления доверием преступник получает от собственника имущество на полном законном основании, однако впоследствии присваивает его и выступает в качестве собственника. Понятие мошенничества предусматривается в ст.417 УК Иордании, она гласит: мошенничество совершает каждый, кто склоняет другого передать ему имущество или имущественное право и обманно завладевает ими, путем использования различных способов обмана, которые могут создать у потерпевшего неверные представления об определенных предприятиях и обстоятельствах или о фиктивной прибыли или возвращение имущества, которое мошенник обманно изъял, либо о наличии неправдивых документов или фальшивых векселях, путем полновластного распоряжения движимым или не движимым имуществом потерпевшего признание мошенника о том, что он не имеет права на это; мошенничество путем использования фиктивного имени, звания, должности и т.д.

кража схожа некоторыми элементами с преступлением злоупотребления доверием; согласно УК Иордании предметом этих преступлений может быть только движимое имущество и преступник совершает эти преступления без согласия собственника.

Уголовная ответственность за злоупотребление доверием наступает в виде лишения свободы на срок от двух месяцев до двух лет и штраф в размере от 10 до 100 динаров (УК Иордании ст. 422).

Следует сказать, что отягчающие обстоятельства злоупотребления доверием в уголовном праве Иордании относятся к субъекту преступления (ст. 423 УК Иордании). Наказания увеличатся, если злоупотребление доверием совершатся лицом, обращающемся за получением денежных средств или материальных ценностей в качестве фактического или юридического руководителя, служащего промышленного или торгового предприятия; лицом систематически занимающегося с операциями третьих лиц или оказывающим содействие в этих операциях третьих лиц, на счет которых он взыскивает денежные средства и материальные ценности; самое строгое наказание предусмотренно кодексом за злоупотребление доверием, совершенное уполномоченным юстиции, нотариусом или должностным лицом системы правосудия при исполнении или в связи с исполнением своих полномочий или профессиональных обязанностей либо в связи с своим положением.