§ 177. Fiducia cum creditore

189 Древнейшим видом договора о залоге в Риме была fiducia cum creditore, или соглашение между кредитором и должником, заклю­ченное в форме per aes et libram или in jure cessio, по которому должник передавал предмет залога в собственность кредитору, обя­зывая последнего возвратить ему этот предмет после исправного и своевременного выполнения взятых должником обязательств.

189 Основным правовым следствием соглашения fiducia cum cred­itore было установление права собственности кредитора на пред­мет fiducia.

189 В древнем праве эта собственность устанавливалась лишь передачей предмета по форме per aes et libram или по форме in jure cessio.

189 Pactum fidiciae — или соглашение, согласно которому кредитор возвратил бы предмет должнику до выполнения взятого обязательства — в то время не обладал правовой защитой.

189 Испол­нение этого pactum зависело от воли и честности кредитора. А имен­но, кредитор мог решать: или требовать выполнения главного обязательства, или, вместо оплаты, удерживать предмет, принятый в fiducia.

189 Такое право кредитора было невыгодно должнику, особенно в случае, когда предмет залога имел большую ценность, чем пред­мет главного долга.

189 Поэтому такая альтернатива была отменена с введением actio fiduciae.

189 По actio fiduciae должники, которые были готовы исполнить взятые обязательства, могли требовать или воз­вращения предмета, или возмещения ущерба, если поручители не соглашались вернуть им предмет залога.

189 Решение по этому иску вело к infantia. Actio fiduciae не могла быть вынесена против лица, которому недобросовестный кредитор передал предмет залога, и не

190 могла применяться и со стороны должников, которые просрочили исполнение взятых обязательств.

190 В таких случаях предмет залога, даже если и был дороже основного долга, оставался в собственно­сти кредитора.