§ 106. Понятие опеки и попечительства

120 Правовые установления об опеке и попечительстве в строгом смысле слова не входят в вопросы семейного права, поскольку оно определяется как свод правовых установлений, регулирующих от­ношения лиц в семье.

120 В римском праве власть главы семьи была пожизненной. По­этому не существовало проблемы дееспособности лиц alieni juris. Они не обладали правоспособностью и находились под властью pa­ter families.

120 Между тем, именно в связи с правилами организации семейной власти и в связи с целым рядом естественных обстоя­тельств (возраст, пол, психические, моральные и физические свой­ства) проблема дееспособности возникала у лиц, которые по какой-либо причине не находились под pater potestas и за которыми при­знавалось свойство лиц sui juris, хотя они находились в таких об­стоятельствах, что нельзя было ожидать от них самостоятельного и разумного способа пользования признанными правами.

120 Для таких случаев требовалось создание правил компенсирования или вос­полнения недостатков дееспособности таких лиц. Свод правовых установлений, упорядочивающих эти правила, составлял опекун­ское и попечительское право.

120 Другими словами, в римском праве существовало два института, целью которых являлось компенсиро­вание или восполнение недостатков дееспособности полностью или частично недееспособных лиц.

120 Опека была учреждением, компенсирующим недостаток дееспособности целой категории лиц, которые из-за своего возраста

121 или пола не были в состоянии самостоятельно вступать в правовую деятельность: est autem tutela, ut Servius difinivit, jus ac potestas in capitite libero ad tuendum eum, qui propter aetatem se defendere nequit, jure civili data ac permissa.

121 Попечительство же являлось учреждением, компенсирующим недостаток дееспособности лиц, которые по природе своей должны быть полностью дееспособными, но не являются таковыми из-за особого рода личных недостатков (психически больные лица, расто­чители, лица с физическими недостатками).

121 Ясного разграничения опеки и попечительства, последовательно проводимого в древнем и классическом праве, в постклассическом праве уже не существовало. К объединению этих понятий привело введение установления постоянного попечительства над лицами моложе 25 лет.

121 Попечительство учреждалось для защиты отдель­ных лиц, находящихся в особых обстоятельствах, а затем разви­лось в учреждение для защиты целой категории молодых граждан, однако так и не получило наименования tutela, и в дальнейшем обозначалось термином сига.

§ 107. Опека над малолетними

Несовершеннолетние лица (impuberes) sui juris мужского и женского пола, считались правоспособными, но не обладали дее­способностью, и до совершеннолетия должны были находиться под опекой (tutela, защита).

а) Способы установления опеки. — Опека над несовершенно­летними устанавливалась в соответствии с последней волей главы семьи (tutela legitima) или распоряжением соответствующего госу­дарственного органа (tutela dativa).

Tutela testamentaria была известна уже в Законах XII таблиц. (159) Каждый pater familias имел право в завещании или выраже­нием последней воли определить опекуна для всех малолетних лиц класса sui — всех лиц, становящихся после его смерти лицами sui juris. Для того, чтобы иметь силу, распоряжение pater familias no определению опекуна должно было отвечать формальностям, пре­дусмотренным для завещания.

Tutela legitima, или опека в силу закона, устанавливалась в случае, если pater familias по завещанию не назначил опекуна для своих малолетних детей. В этом случае, права и обязанности опе­куна исполняли агнатические родственники (160), указанные как интестатные наследники несовершеннолетних: ibi emolumentum successionis, ibi tutelae onus esse debet. (161) Когда агнатическое родство было вытеснено когнатическим, прежде всего была отмене­на tutela агнатов над женщинами (по lex Claudia), а потом и над