§ 2. Состояние международно-правового регулирования трудовой миграции в странах Содружества Независимых Государств
В Конвенции, базирующейся на положениях, включенных в декларацию глав государств-участников СНГ о международных обязательствах в области прав человека и основных свобод от 24 сентября 1993 г., закреплен практически весь перечень как гражданских и политических, так и социально-экономических прав, перечисленных во Всеобщей декларации прав человека. При подготовке данного документа были учтены положения Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах; Международного пакта о гражданских и политических правах и Факультативного протокола к нему, а также международные обязательства по правам человека, принятые в рамках ОБСЕ (СБСЕ).
К числу основных целей Конвенции можно отнести следующие:
1) соблюдение международных стандартов в области прав человека; 2)
развитие и поощрение уважения к правам человека и основным свободам для всех, без различия расы, пола, языка, политических убеждений, религии и социального происхождения; 3)
углубление демократических преобразований, экономический и социальный рост, укрепление законности и правопорядка; 4)
осуществление защиты прав человека и основных свобод; 5)
утверждение идеалов свободы и верховенства закона; 6)
укрепление гражданского мира и согласия.
15 апреля 1994 г. было заключено Межправительственное соглашение 0
сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов,83 которое было подписано 11-ю странами СНГ.
В России оно вступило в силу 1 сентября 1995 г Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты работников и членов их семей, определяя трудящегося-мигранта (или работника) как «лицо, постоянно проживающее на территории Стороны выезда, которое на законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в Стороне трудоустройства» (ст.2). Соглашение не применяется к беженцам и вынужденным переселенцам, к въехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам, а также к лицам, приезжающим с целью получения образования.Соглашением предусматривается признание каждой стороной дипломов, свидетельств об образовании и других документов, необходимых для осуществления трудовой деятельности, а также взаимное принятие сторонами трудового стажа, включая стаж на льготных основаниях и по специальности. Условия трудовой деятельности работника оформляются соответствующим договором (контрактом), заключаемым с работодателем. Трудовой договор вручается работнику до его выезда на работу и не может передаваться от одного работодателя другому. В случае расторжения трудового договора трудящийся-мигрант подлежит возвращению в страну выезда.
Условия деятельности работника (его права и обязанности, порядок и размер налогообложения и др.) регламентируются трудовым законодательством страны пребывания. Аналогичным образом регулируются вопросы социального страхования и обеспечения (кроме пенсионного) и порядок возмещения работнику вреда вследствие увечья и профессионального заболевания.
Соглашение (ст.2) дает толкование ряда терминов: трудящийся- мигрант (или работник); члены семьи; работодатель (наниматель); сторона выезда; сторона трудоустройства; полномочные органы; условия труда.
В соответствии со ст.З Соглашения, численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений.
Согласно ст.4 Соглашения, каждая из сторон признает (без легализации) дипломы, свидетельства об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для осуществления трудовой деятельности документы и заверенный в установленном на территории стороны выезда порядке, их перевод на государственный язык стороны трудоустройства или русский язык.
Добавим, что под легализацией принято понимать подтверждение подлинности имеющихся на документах подписей (документы, составленные за границей или предназначенные для действия в зарубежных государствах).
В соответствии со ст.6 Соглашения, трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором (контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке стороны трудоустройства и русском языке, в соответствии с трудовым законодательством стороны трудоустройства, который вручается работнику до его выезда на работу.
Трудовой договор (контракт) содержит: основные реквизиты работодателя и работника; профессиональные требования к работнику;
сведения о характере работы; сведения об условиях труда и его оплаты, продолжительности рабочего дня и отдыха, условиях проживания; сведения о сроке действия трудового договора, условиях его расторжения; сведения о порядке покрытия транспортных расходов.
Работники пользуются правами и выполняют обязанности, установленные трудовым законодательством стороны трудоустройства (ст.6 Соглашения).
Согласно ст.7 Соглашения, налогообложение трудовых доходов работников стороны трудоустройства осуществляется в порядке и размерах, установленных законодательством стороны трудоустройства.
Стороны не допускают двойного налогообложения заработанных работниками средств.В данном Соглашении оговорены также права и обязанности трудящихся-мигрантов:
а) работники и члены их семей имеют право на ввоз и на вывоз личного имущества в соответствии с действующим законодательством сторон или двусторонними соглашениями;
б) вопросы пенсионного обеспечения работников и членов их семей регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г. или (и) двусторонними соглашениями;
в) трудящиеся-мигранты пользуются социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с действующим на территории стороны трудоустройства законодательством, если иное не предусмотрено специальным соглашением. Их медицинское обслуживание осуществляется за счет работодателя (нанимателя) стороны трудоустройства на одинаковом уровне с ее гражданами;
г) работники могут осуществлять перевод заработанных средств на территорию стороны выезда в соответствии с законодательством стороны трудоустройства и с учетом двусторонних соглашений.
Стороны предпринимают необходимые меры для предотвращения трудоустройства трудящихся-мигрантов посредниками, не имеющими соответствующих разрешений компетентных органов стороны выезда на осуществление такой деятельности.
Всякое лицо, способствующее тайной или незаконной иммиграции, несет ответственность в соответствии с действующим законодательством стороны трудоустройства.
Проблемы возмещения вреда составляют предмет регулирования другого многостороннего акта - Межправительственного соглашения государств-участников СНГ от 9 сентября 1994 г. «О взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей». Согласно названному документу возмещение вреда производится работодателем страны, законодательство который распространялось на работника в момент получения увечья.
Сторонами специально оговорено обеспечение в приоритетном порядке свободного перевода и выплаты денежных средств по возмещению вреда.Вопросы пенсионного обеспечения работников и членов их семей регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств- участников СНГ в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г. или (и) двусторонними соглашениями.
Помимо многосторонних соглашений, в области внешней трудовой миграции между странами СНГ заключено множество двусторонних межправительственных соглашений. Российская Федерация заключила соглашения о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся- мигрантов с Украиной, Беларусью, Молдовой, Арменией, Киргизией. При этом в соответствии со ст. 8 Договора об образовании Сообщества между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 2 апреля 1996 г. отменен разрешительный порядок трудоустройства граждан Республики Беларусь на территории Российской Федерации. В Уставе специально оговорено обеспечение равных прав гражданам обоих государств в трудоустройстве, а также создание общей информационной базы по вопросам занятости населения и вакансий рабочих мест.
Существующая в настоящее время система защиты прав мигрантов в рамках СНГ, хотя и основана на международных нормах, но не является универсальной.
Для понимания основных направлений законодательной деятельности государств участников СНГ по вопросу регулирования трудовой миграции необходимо проанализировать основные нормативно-правовые акты, регулирующие данную сферу в отдельных государствах Содружества.
В Украине внешние миграции новейшего времени развивались, с одной стороны, под влиянием традиционных миграционных связей, сформировавшихся в предшествующий период, а с другой, - в рамках абсолютно иных геополитических, экономических, правовых реалий. Основными партнерами в обмене населением для Украины оставались страны СНГ, прежде всего, Россия. Однако объемы перемещений здесь значительно сократились.
Миграционный прирост на Украине в основном обеспечивался возвращением выходцев из Украины с российского Севера, Сибири, Дальнего Востока, Казахстана.
Наиболее мощным был приток населения из России.Глубокий экономический кризис середины 1990-х годов, ослабление действия «шоковых» факторов благодаря адаптации населения к новым условиям, достижение перемирия в большинстве конфликтов на постсоветском пространстве привели к изменению вектора миграции в Украине: при значительном сокращении въезда в страну выезд оставался весьма и весьма существенным.
Правовые нормы, регулирующие вопросы миграции, содержатся в нормативно-правовых актах различной юридической силы, в том числе и в подзаконных актах.
Первым из пакета нормативных актов, связанных с вопросами трудовой миграции и миграции вообще на Украине стал Закон от 8 октября 1991 г. «О гражданстве Украины».
Данный Закон в соответствии с Конституцией Украины определяет правовое содержание гражданства Украины, основания и порядок его получения и прекращения, полномочия органов государственной власти, которые принимают участие в решении вопросов гражданства, порядок обжалования решений по вопросам гражданства, действий или бездеятельности органов государственной власти, их должностных лиц.
Согласно, данному закону иностранцем считается лицо, которое не находится в гражданстве Украины и является гражданином (подданным) другого государства или страны.
В ст. 4 Конституции Украины установлено, что в республике существует единое гражданство84.
Иностранцы и лица без гражданства, находящиеся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины, - за исключениями, установленными Конституцией, законами или международными договорами Украины.
Каждому, кто на законных основаниях находится на территории Украины, гарантируется свобода передвижения, свободный выбор места жительства, право свободно покидать территорию Украины, а также право на труд, которое включает возможность зарабатывать себе на жизнь трудом, который он свободно избирает или на который свободно соглашается.
Правовой статус иностранцев определяет Закон Украины «О правовом статусе иностранцев», который закрепляет основные права, свободы и обязанности иностранных трудящихся-мигрантов, проживающих или временно находящихся в Украине, а также определяет порядок решения вопросов, связанных с их въездом или выездом на территорию государства.
Согласно ст.З данного Закона иностранные трудящиеся-мигранты могут в установленном порядке иммигрировать в Украину для трудоустройства на определенный срок.
Для въезда на территорию Украины иностранный мигрант должен иметь визу.Согласно Постановлению Кабинета министров Украины от 6 мая 2001г. № 426 «О порядке въезда в Украину граждан стран-участниц Содружества Независимых Государств» граждане стран-участниц СНГ въезжают в Украину, выезжают из Украины и направляются транзитом через ее территорию без виз на основании паспортного документа для выезда за границу, если иное не установлено международными договорами Украины с данными государствами.
Закон «О правовом статусе иностранцев»85, расширяя нормы Конституции, гласит, что иностранные трудящиеся-мигранты, которые мигрировали в Украину для трудоустройства на определенный срок, могут заниматься трудовой деятельностью в соответствии с полученным в установленном порядке разрешением на трудоустройство. Трудоустройство в Украине иностранцев, нанятых инвестором в границах и по должностям (специальностям), определенным соглашением о распределении продукции, осуществляются без получения разрешения на трудоустройство.
Порядок оформления иностранцам и лицам без гражданства разрешения на трудоустройство в Украине утвержден Постановлением Кабинета министров Украины от 1 ноября 1999 г. № 2028 «Об утверждении
Порядка оформления иностранцам и лицам без гражданства разрешения на трудоустройство в Украине».
Разрешение на трудоустройство внешним трудящимся-мигрантам, которые намереваются заниматься в Украине трудовой деятельностью, оформляется при условии, если в стране (регионе) отсутствуют работники, которые способны выполнять этот вид работы, или есть достаточные обоснования целесообразности использования работы иностранных специалистов, если другое не предусмотрено международными договорами Украины.
Предприятия, учреждения и организации, независимо от формы собственности и хозяйствования, и иностранные субъекты хозяйственной деятельности, которые действуют на территории Украины, могут использовать работу иностранцев лишь при наличии у них разрешений на трудоустройство, если иное не предусмотрено международными договорами Украины.
Разрешение на трудоустройство оформляется и выдается Государственным центром занятости Минтруда или по его поручению соответствующими центрами занятости Автономной Республики Крым, областей, города Киева и Севастополя для работы на предприятии, в учреждении, организации, которое пригласило иностранца на определенную должность (по специальности).
Решение о предоставлении разрешения на трудоустройство или отказ в нем принимается в срок не более 30 дней с момента получения указанных выше документов.
Разрешение на трудоустройство выдается на период до одного года. Этот срок может быть продлен, для чего работодателю следует обратиться в соответствующий центр занятости не позднее, чем за месяц до истечения предшествующего срока действия разрешения на трудоустройство.
Миграционная политика Республики Беларусь направлена на соблюдение государственных интересов, углубление интеграционных процессов в международный рынок труда, совершенствование регулирования экспорта и импорта рабочей силы. Законодательство Республики Беларусь включает в себя Законы «Об иммиграции», «О внешней трудовой миграции», «О беженцах», «О правовом положении иностранных лиц и лиц без гражданства в Республике Беларусь», «О порядке выезда из Республики Беларусь и въезда в Республику Беларусь граждан Республики Беларусь». Перечисленные документы обеспечивают: права трудящихся- мигрантов; защиту национального рынка труда от неконтролируемого притока иностранной рабочей силы; систему мер поддержки государственных и коммерческих структур, стремящихся самостоятельно выйти на мировой рынок труда86.
Иностранным трудящимся-мигрантам для осуществления своего права на занятие трудовой деятельностью в Республике Беларусь необходимо иметь: 1)
визу на въезд в Республику Беларусь; 2)
специальное разрешение на трудоустройство; 3)
регистрацию пребывания на территории Республики Беларусь.
Организация - наниматель при этом должна иметь разрешение на
привлечение иностранной рабочей силы.
Порядок привлечения иностранной рабочей силы в Республику Беларусь, а также правовые нормы защиты трудящихся-мигрантов определены Законом Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» от 17июня 1998 г. Действие данного Закона распространяется на органы государственного управления, субъекты хозяйствования независимо от форм собственности, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, занимающихся направлением граждан Республики Беларусь для оплачиваемой трудовой деятельности за границу, привлечением иностранной рабочей силы в Республику Беларусь; на нанимателей Республики Беларусь, заключающих трудовые договоры с трудящимися-мигрантами, а также на трудящихся- мигрантов и членов их семей.
Согласно ст.2 данного Закона внешняя трудовая миграция - добровольный выезд на законном основании граждан, постоянно проживающих на территории Республики Беларусь, за границу, а также въезд иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих вне пределов Республики Беларусь, на ее территорию для получения оплачиваемой работы по трудовому договору.
Для приема на работу иностранного трудящегося-мигранта юридическому лицу-работодателю (нанимателю) необходимо будет получить в установленном порядке лицензию на привлечение иностранной рабочей силы.
В настоящее время органом, осуществляющим выдачу таких лицензий на территории Республики Беларусь, является Министерство внутренних дел Республики Беларусь.
Лицензия на осуществление деятельности, связанной с привлечением в Республику Беларусь иностранной рабочей силы и трудоустройством граждан Республики Беларусь за границей, выдается сроком на 5 лет. По окончании указанного срока лицензия может быть продлена по заявлению лицензиата еще на 5 лет. Срок действия лицензии исчисляется с даты принятия МВД решения о выдаче лицензии.
До подачи в МВД пакета документов юридическое лицо-соискатель лицензии должно предварительно получить заключение органа внутренних дел о возможности выдачи лицензии на осуществление деятельности, связанной с привлечением в Республику Беларусь иностранной рабочей силы. При подготовке установленного заключения производится анализ состояния рынка труда, наличие или отсутствие на рынке труда белорусских специалистов по тем профессиям и специальностям, по которым планируется привлекать иностранных граждан (ст. 9 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции»).
После получения юридическим лицом лицензии иностранный гражданин, в свою очередь, обязан обратиться в управление по гражданству и миграции управления внутренних дел соответствующего областного (Минского городского) исполнительного комитета за получением специального разрешения на право занятия трудовой деятельностью в Республике Беларусь (далее - специальное разрешение). Специальное разрешение выдается на срок до 1 года, в течение 10 дней со дня подачи заявления иностранным гражданином.
Прием на работу иностранных граждан оформляется путем заключения трудового договора (контракта).
Трудовые отношения трудящегося-мигранта с нанимателем оформляются трудовым договором, который заключается в письменной форме на родном или понятном для трудящегося-мигранта языке и должен содержать данные о: -
сроке его действия, характере и месте оплачиваемой работы, условия труда и его оплате, в том числе за работу в ночное, сверхурочное время, выходные и праздничные дни; -
размере премий, надбавок и удержаниях с заработной платы;
-правах, обязанностях, ответственности сторон, порядке и условиях
расторжения или продления трудового договора; -
организации переезда, питания, проживания, медицинского обслуживания трудящегося-мигранта и членов его семьи; -
порядке и условиях социального страхования трудящегося-мигранта;
-порадке возмещения вреда, причиненного здоровью трудящегося-
мигранта в процессе его оплачиваемой трудовой деятельности, и о других социальных гарантиях.
Начало действия трудового договора - день начала работы, определенный сторонами и оговоренный в установленном порядке.
Если трудовой договор с трудящимся-мигрантом расторгнут в связи с ликвидацией, реорганизацией или сокращениям численности, штата работников предприятия, организации, учреждения, соответствующие органы государственного правления Республики Беларусь принимают меры по вовлечению трудящегося-мигранта, насколько это возможно и с его согласия, в другие равноценные трудовые отношения на срок действия заключенного трудового договора. При нарушении условий трудового договора нанимателем Республики Беларусь органы государственной миграционной службы Республики Беларусь оказывают содействие трудящемуся-мигранту в получении причитающих ему льгот и компенсаций, в досрочном расторжении трудового договора и возращении в страну выезда за счет нанимателя.
При заключении трудовых договоров на трудоустройство граждан соблюдается принцип равенства прав трудящихся-мигрантов с гражданами Республики Беларусь.
Налогообложение трудящихся-мигрантов, во избежание двойного налогообложения заработков, осуществляется в соответствии с законодательством Республики Беларусь.
После получения иностранным гражданином специального разрешения предприятие обязано согласовать в Департаменте по гражданству и миграции Министерства внутренних дел Республики Беларусь заявку на выдачу иностранному гражданину многократной рабочей визы87.
После согласования заявки иностранный гражданин вправе обратиться за получением рабочей визы в Консульское управление Министерства иностранных дел Республики Беларусь.
Все трудящиеся-мигранты, временно пребывающие в Республике Беларусь, проживают на территории Республики Беларусь при наличии отметки о регистрации или разрешения на временное проживание.
Трудящийся-мигрант, прибывший в Республику Беларусь, обязан в течение 3-х суток, за исключением выходных дней, государственных праздников и праздничных дней, объявленных Президентом Республики Беларусь нерабочими, зарегистрироваться в органе внутренних дел по месту фактического проживания и проживать в Республики Беларусь только по тому месту жительства, по которому зарегистрирован. При смене места жительства трудящийся-мигрант обязан в течение 3-х суток, зарегистрироваться в органе внутренних дел по новому месту проживания.
Регистрация трудящихся-мигрантов в органах регистрации производится на основании личных обращений иностранцев или письменных ходатайств принимающих организаций. Регистрация производится на срок не более 90 суток с правом последующего продления.
Контроль за временным пребыванием на территории Республики Беларусь трудящихся-мигрантов осуществляется органами внутренних дел, во взаимодействии с органами государственной безопасности, пограничными войсками и Министерством иностранных дел88.
Трудящиеся-мигранты обязаны выехать из Республики Беларусь до окончания срока временного пребывания или временного проживания в Республики Беларусь. Покинуть территорию республики трудящиеся- мигранты могут добровольно или принудительно (депортация).
Если органом внутренних дел в отношения трудящегося-мигранта принято решения о высылке его путем добровольного выезда, он обязан в установленный в решении срок выехать из Республики Беларусь.
Депортация - процедура, связанная с организацией принудительного выезда трудящегося-мигранта с территории Республики Беларусь, применяемая к лицам, которые въехали в Республику Беларусь или находятся в Республике Беларусь без соответствующей визы или с недействительной визой Республики Беларусь, а также к лицам, в отношении которых принято решение об аннулировании разрешения на постоянное жительство в Республике Беларусь или которым отказано в дальнейшем пребывании на ее территории.
Порядок депортации определен Положением о порядке депортации иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь (утверждено постановлением СМ РБ 25 октября 1999 № 1653)89.
Административная ответственность физических и юридических лиц за нарушение миграционного законодательства установлена за: 1)
незаконное пересечение Государственной границы Республики Беларусь. (Ст. 184-3). Ответственность за такое нарушение предусмотрена в виде наложения штрафа в размере до трехсот минимальных заработных плат или исправительные работы на срок до 2-х месяцев с удержанием до 20 % заработка; 2)
нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу Республики Беларусь (Ст. 184-4). Ответственность предусмотрена в виде внесения предупреждения или наложения штрафа на граждан в размере до 10 минимальных заработных плат, 3)
нарушение правил пребывания иностранных граждан в Республике Беларусь (Ст. 185). Максимальная санкция статьи за данное правонарушение - наложение штрафа в размере до 20 минимальных заработных плат90.
Потоки трудовой мифации захватили Таджикистан, как и все бывшее советские республики, только после распада СССР. В 1994-1995 гг. развитие этого вида миграции носило здесь взрывной характер и было вызвано тяжелой экономической ситуацией, обусловленной гражданской войны и развалом прежней сферы занятости в процессе перехода к новым формам хозяйствования. Настоящее время самый большой и динамичный миграционный поток идет из Таджикистана.91
Трудовая миграция из Таджикистана включает в себя следующие виды: а) выезд неквалифицированной рабочей силы на определенное время; б) выезд высококвалифицированных специалистов; в) торговая, челночная миграция; г) замещающая миграция, когда мигранты из Таджикистана выступают как «замещающая» рабочая сила, заменяя россиян, мигрирующих на Запад.
Законодательство Республики Таджикистан, регулирующее трудовую миграцию, состоит из Конституции Республики Таджикистан, Закона «О миграции», Закона «О правовом положении иностранных граждан».
Конституция Республики Таджикистан, согласно ст.1092, установлено, обладает высшей юридической силой, ее нормы имеют прямое действие; законы, принимаемые в Республике не должны противоречить Конституции.
Правовые, экономические и социальные основы миграционных процессов определены в Законе Республики Таджикистан «О миграции» от 11 декабря 1999 г. № 88193. Данный закон определяет внешнюю трудовую миграцию как добровольный выезд на законном основании граждан, постоянно проживающих на территории Республики Таджикистан за границу, а так же въезд иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих вне пределов Республики Таджикистан, на ее территорию для оплачиваемой работы по трудовому договору (контракту). Трудящийся-мигрант в Республике - лицо, которое занималось, занимается или будет заниматься оплачиваемой трудовой деятельностью в государстве, в котором не проживает постоянно и гражданином которого не является.
В целях регулирования потоков внешней трудовой миграции Президентом Республики Таджикистан по представлению Правительства
Республики Таджикистан ежегодно устанавливается квота на привлечение иностранной рабочей силы в Республику Таджикистан.
Осуществление субъектами хозяйствования Республики Таджикистан деятельности, связанной с привлечением в Республику Таджикистан иностранной рабочей силы, производится на основании разрешения (лицензии), выдаваемого уполномоченным органом Республики Таджикистан.
Обеспечение лицензирования хозяйственной деятельности независимо от форм собственности, а также лиц, занимающихся трудоустройством граждан Республики Таджикистан за границей, а также привлекающих в республику иностранных работников, и осуществление контроля за соблюдением условий лицензий, осуществляет Государственная миграционная служба при Министерстве труда и занятости населения Республики Таджикистан94.
Трудящиеся-мигранты въезжают для трудоустройства в Республику Таджикистан по визе, выданной дипломатическими представительствами или консульскими учреждениями Министерства иностранных дел Республики Таджикистан за границей.
Пребывание в Республике Таджикистан трудящихся-мигрантов подлежит регистрации в органах внутренних дел по месту их временного проживания на основании письменного ходатайства уполномоченного органа.
Из Республики Таджикистан трудящиеся-мигранты выезжают по действительным заграничным паспортам или заменяющим их документам при наличии выездных виз, выданных компетентными органами Республики Таджикистан в лице Министерства иностранных дел.
Трудовые отношения трудящегося-мигранта с работодателем оформляются трудовым договором (контрактом).
Согласно трудовому кодексу Республики Таджикистан95 трудовой договор (контракт) представляет собой соглашение между работодателем и работником, по которому работник обязан выполнять работы по определенной одной или нескольким профессиям, специальностям или должностям с соответствующей квалификацией, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а работодатель обязуется оплачивать эту работу и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательными и иными нормативно-правовыми актами о труде и соглашением сторон.
Законодательство о труде Республики Таджикистан распространяется на лиц, не являющихся гражданами Республики Таджикистан, но работающих по трудовому договору (контракту) на предприятиях, расположенных на территории Республики Таджикистан.
Согласно Конституции Республики Таджикистан, Трудовому кодексу Республики Таджикистан и Закону «О правовом положении иностранных граждан» от 1 февраля 1996 г. № 23096 иностранным трудящимся-мигрантам гарантировано право на: 1)
справедливое вознаграждение за труд и его своевременное получение; 2)
условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены; 3)
отдых, обеспечиваемый путем установления продолжительности рабочего времени, еженедельными выходными днями, оплачиваемым ежегодным отпуском, сокращенным рабочим днем для ряда профессий и работ; 4)
возмещение ущерба, причиненного его здоровью или имуществу в связи с работой. 5)
судебную защиту трудовых прав и квалифицированную юридическую помощь.
Согласно положению ст. 31 Трудового кодекса Республики Таджикистан трудовые договоры могут заключаться на определенный срок (не более 5 лет) и бессрочно. Работником, стороной трудового договора (контракта), может быть гражданин, достигший 15-ти лет. Работодатель Республики Таджикистан обязан зарегистрировать заключенный трудовой договор (контракт) в территориальном органе по миграции. Один экземпляр трудового договора (контракта) вручается трудящемуся-мигранту. По истечении срока действия трудового договора (контракта) трудящиеся- мигранты и члены их семей обязаны покинуть Республику Таджикистан. За нарушение трудящимися-мигрантами правил пребывания в Республике Таджикистан, т.е. проживание без документов на право жительства в Республике Таджикистан или проживание по недействительным документам, несоблюдение установленного порядка регистрации или прописки, либо передвижения и выбора места жительства, уклонения от выезда по истечении срока пребывания, к ним могут быть применены меры административного и уголовного характера.
Так, в Уголовном кодексе Республики Таджикистан97 в главе 31 преступления против порядка управления содержатся две ст. 335 (Незаконное пересечение государственной границы) и ст. 336 (Нарушение режима Государственной границы).
Общественные отношения в области трудовой миграции населения в Республики Казахстан регулируются Законом Республики «О миграции» от 13 декабря 1997 г.98, Указом Президента PK, имеющим силу закона, от 19 июня 1995 г. № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в Республике Казахстан»99.
Согласно ст. 1 Закона «О миграции» мигрантами признаются лица, осуществляющие пространственное перемещение вне зависимости от причин перемещений, их длительности и пространственных границ, а под трудовой миграцией понимается миграция с целью найма на работу физических лиц из одной страны в другую. Это относится ко всякому лицу, законно допущенному в качестве мигранта.
На внешних трудящихся-мигрантов, осуществляющих трудовую деятельность в Республике Казахстан, распространяется действие основного нормативного правого акта в области труда в Казахстане - Закона Республики Казахстан «О труде в Республике Казахстан», если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан100.
Иностранцы (включая учредителей юридического лица на территории Республики Казахстан) могут осуществлять трудовую и профессиональную деятельность в Республики Казахстан на основании заключенного с работодателем индивидуального трудового договора.
Согласно ст. 9 Закона Республики Казахстан «О труде в Республике Казахстан» трудовой договор в обязательном порядке должен содержать основные данные о работодателе и работнике, условия о предмете контракта, условия оплаты труда, рабочего времени и отдыха, страхования жизни и здоровья, страхования от несчастных случаев на работе, исполнения обязательств и ответственности сторон, о способах разрешения трудовых споров, о возврате работника к месту постоянного жительства за счет работодателя, о сроке действия и расторжения. Иные условия контракта определяются сторонами.
Трудящиеся-мигранты не могут назначаться на отдельные должности или заниматься определенным видом трудовой деятельности, если в соответствии с законодательством Республики Казахстан назначение на эти должности или занятие таким видом деятельности связаны с принадлежностью к гражданству Республики Казахстан (Ст. 6. Указ
Президента PK, от 19 июня 1995 г. № 2337). Например, Законом Республики Казахстан от 23 июля 1999 г. № 453 «О государственной службе»101установлено, что государственным служащим может быть гражданин Республики Казахстан, занимающийся в установленном законодательством порядке должность в государственном органе и осуществляющий должностные полномочия в целях реализации задач и функций государства.
Для привлечения внешних трудящихся-мигрантов работодатели обязаны получить разрешение на привлечение рабочей силы у Министерства труда и социальной защиты населения PK (МТ и СЗ).
Разрешение работодателям на привлечения иностранной рабочей силы дается с учетом ситуации на рынке труда республики и наличия специалистов, ищущих работу, в пределах квот, установленных Правительством Республики Казахстан102.
Разрешение работодателям на привлечение иностранной рабочей силы выдается в случаях: 1)
отсутствия или невозможности привлечь местную рабочую силу на должности, на которые предполагается трудоустроить иностранных граждан; 2)
высокой квалификации иностранных специалистов и рабочих; 3)
обучения местной рабочей силы для последующей замены иностранных специалистов и рабочих; 4)
безвозмездной (благотворительной) деятельности иностранных специалистов и рабочих.
Из общего анализа постулатов закона Республики Казахстан «О занятости населения» следует, что работодатели обязаны принимать меры для приема на работу на вакантные рабочие места местную рабочую силу. Для защиты внутреннего рынка труда и создания условий для трудоустройства слабоконкурентных на рынке труда категорий населения устанавливаются следующие ограничения для привлечения иностранных рабочих и специалистов: 1)
возраст привлекаемых работодателями иностранных граждан должен быть не моложе 23 лет согласно положениям ст. 5 Закона «О занятости населения»; 2)
привлечение иностранной рабочей силы разрешается в пределах квот, установленных Правительством Республики Казахстан.
Разрешения на привлечение иностранной рабочей силы выдается на срок действия контракта (трудового договора, соглашения).
Работодатели должны предоставить уполномоченному органу по месту нахождения заявление на имя центрального исполнительного органа для получения разрешения на привлечение иностранной рабочей силы с приложением необходимых документов.
К заявлению прилагается: 1.
список ввозимой иностранной рабочей силы; 2.
копии контрактов (трудовых договоров, соглашений) работодателя с наемными рабочими; 3.
медицинская справка исследования на ВИЧ международного образца.
На основании предоставленных документов уполномоченные органы по месту привлечения иностранной рабочей силы в срок не более 2-х недель выносят обоснованное заключение о возможности выдачи разрешения на привлечение иностранной рабочей силы и направляют его вместе с представленными документами в МТ и СЗ.
МТ и СЗ информирует Министерство внутренних дел, Министерство иностранных дел, Командующего пограничными войсками Республики Казахстан о выданных разрешениях на привлечение иностранной рабочей силы.
Работодатель гарантирует вывоз иностранной рабочей силы по истечении срока контракта путем внесения гарантийного и залогового взноса.
Гарантийный и залоговый взнос обеспечивают возврат иностранного работника в страну постоянного его проживания и равен сумме стоимости билета и суточных расходов в пути. Гарантийный и залоговый взнос работодатель вносит на сберегательный счет в любом банке Республики Казахстан, на основании приказа МТ и СЗ о выдаче разрешения на привлечение иностранных граждан.
Внешние трудящиеся-мигранты, въехавшие в Республику Казахстан и осуществляющие трудовую деятельность без соответствующего разрешения уполномоченного органа, если государственными соглашениями не установлен иной порядок, подлежат выдворению из Республики Казахстан органами внутренних дел.
Решение о выдворении принимается органами внутренних дел. 1.
Трудящийся-мигрант обязан покинуть Республику Казахстан в срок, указанный в решении о выдворении. Уклоняющиеся от выезда подлежат с санкции прокурора задержанию и выдворению в принудительном порядке. 2.
Расходы по выдворению несут выдворяемый иностранный гражданин либо организации или частные лица, пригласившие иностранца в Республику Казахстан, и в исключительных случаях - органы внутренних дел103.
В соответствии с Указом Президента РК, от 19 июня 1995 г. № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в Республике Казахстан» трудящиеся-мигранты облагаются налогами и сборами в Республике Казахстан на общих основаниях с гражданами Республике Казахстан, если иное не предусмотрено законодательством и международным договорами Республики Казахстан.
Изучение практики показало, что аналогичный порядок работы с трудящимися-мигрантами предусмотрен и в других государствах СНГ.
Потребность экономики Российской Федерации в дополнительных трудовых ресурсах обусловила необходимость регулируемого притока иммигрантов, в первую очередь - из государств-участниц Содружества Независимых Государств. При этом, среди иностранных работников, труд которых используется в России, велика доля лиц, нелегально осуществляющих трудовую деятельность, что приводит к нарушению их трудовых и социальных прав104.
Законодательство, действующее в сфере регулирования миграционных отношений, не обладает должной полнотой, не всегда отражает динамику миграционных процессов, зачастую не отвечает потребностям правоприменительной практики. По степени детализации оно еще отстает от опыта законодательного регулирования, накопленного опыта, не в полной мере соответствует международным стандартам.
Совершенствование законодательного регулирования в области трудовой миграции должно быть нацелено на: устранение коллизий правовых норм и пробелов правового регулирования, снижение существующего ныне избыточного числа отсылочных норм и т.д. Открытым остается вопрос о сведении воедино (возможной кодификации) десятка миграционных законов и более сотни иных нормативных правовых актов, прямо или косвенно регулирующих миграционные отношения. Остро стоит проблема завершения разработки концепции государственной миграционной политики с четким определением среднесрочных и долгосрочных этапов реализации государственной миграционной политики с учетом приоритетных национальных проектов, поскольку в Концепции регулирования миграционных процессов в Российской Федерации, одобренной распоряжением Правительства РФ от 1 марта 2003 г. № 256-р, вопросы совершенствования законодательства о трудовой миграции рассматриваются в общем виде, без указания конкретных этапов и сроков реализации законодательной программы.
К числу важнейших направлений совершенствования законодательства в области трудовой миграции в последнее время относится и задача его систематизации. Необходимо разработать и принять самостоятельный федеральный закон, устанавливающий основы государственного регулирования миграционных процессов, закрепляющий статус основных субъектов миграционных отношений, определяющий направления и виды миграции, порядок выезда из Российской Федерации и въезда в нее, транзитного проезда через российскую территорию, регистрационного учета по месту пребывания и жительства в Российской Федерации. Принятие такого федерального закона позволит объединить разрозненные правовые нормы, действующие в области миграционных отношений, содержащиеся в разных федеральных законах, устранить существующие пробелы миграционного законодательства, ликвидировать устаревшие акты.
Понятийный аппарат действующего в РФ миграционного законодательства, требует унификации и систематизации. К примеру, определения понятий «мигрант» и «миграция» содержатся в Федеральной миграционной программе на 1998 - 2000 г., но отсутствует в Федеральном законе от 18 июля 2006 г. № 109 - ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».105
Безусловно, это не может быть препятствием для осуществления правового регулирования статуса отдельных категорий мигрантов: в законодательстве даются определения таких категорий мигрантов, как «беженец», «вынужденный переселенец», «лицо, ищущее убежища», «иностранный работник», «иностранный гражданин, зарегистрированный в
качестве индивидуального предпринимателя» и др. Однако закрепление определений базовых понятий на законодательном уровне необходимо, поскольку это, во-первых, позволит четко определить предмет регулирования миграционного законодательства и круг субъектов отношений в сфере трудовой миграции, во-вторых, исключит противоречия и проблемы в применении международных и национальных правовых актов, в которых используются такие понятия. Отдельного внимания заслуживает совершенствование понятийного аппарата модельного миграционного законодательства для государств-участниц СНГ, понятия и дефиниции которого на данном этапе, к сожалению, не составляют стройной последовательной системы.
Не дает ответов на многие вопросы, возникающие при осуществлении иностранными гражданами и лицами без гражданства трудовой деятельности в России, и Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115 - ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Данный закон, говоря о возможности иностранных граждан и лиц без гражданства работать в России по трудовому договору и договорам гражданско-правового характера, заниматься предпринимательской деятельностью, поступать на военную службу по контракту, в то же время даже не упоминает о возможности работы указанных лиц в иных сферах деятельности, например в области кооперации.
В качестве примера правовой коллизии можно привести п.9 ст. 18 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115 - ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»106. В этом пункте устанавливается исчерпывающий перечень оснований, по которым разрешение на работу иностранному гражданину не выдается, а выданное разрешение на работу аннулируется. При этом в соответствии с подп. 4 п.9 ст. 18 указанного Закона разрешение на работу иностранному гражданину не
выдается, а выданное разрешение на работу аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами внутренних дел, в случае, если данный иностранный гражданин представил поддельные или подложные документы либо сообщил о себе заведомо ложные сведения. Вместе с тем в Постановлении Правительства РФ от 30 декабря 2002 г. № 941 «О порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу» установлено, что основанием для отказа в выдаче иностранному гражданину разрешения на работу является наличие в заявлении и предоставленных документах недостоверных или искаженных сведений, а также установление обстоятельств, предусмотренных п. 9 ст. 18 Закона. Таким образом, между положением Закона № 115 - ФЗ и указанным положением Постановления Правительства имеются существенные расхождения: наличие «недостоверных и искаженных сведений» не всегда сочетается с наличием «поддельных или подложных документов либо сообщением заведомо ложных сведений». Следовательно, текст Постановления фактически дополняет закрытый перечень, установленный в Законе, что недопустимо. Подобные коллизии правовых норм в актах разного уровня, безусловно, разрешаются в пользу закона, что не отменяет требований юридической техники при подготовке подзаконного нормативного акта.
Существенным недостатком действующего правового регулирования сферы трудовых отношений с участием иностранных работников является закрепление излишне широких дискреционных полномочий должностных органов государственной власти. Так, в ст. 18 Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», регламентирующей порядок приглашения в РФ иностранного гражданина для осуществления трудовой деятельности, содержится требование о наличии заключения соответствующего территориального органа федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения. Порядок выдачи такого заключения определяется
Инструкцией об организации работы по подготовке и выдаче территориальными органами Минтруда России по вопросам занятости населения заключений о целесообразности привлечения и использования иностранных работников, утвержденной Приказом Минтруда России от 15 июня 2003 г. № 175 . Фактически этот документ ставит решение вопроса о целесообразности привлечения и использования иностранных работников в зависимость от усмотрения служащих территориального органа Федеральной службы по труду и занятости, которые рассматривают заявление о выдаче заключения с учетом мнения Центра занятости о целесообразности (нецелесообразности) привлечения иностранных работников. При этом на законодательном уровне отсутствуют критерии, на основании которых привлекается и используется иностранная рабочая сила, что может на практике повлечь нарушение права российских граждан на преимущественное обеспечение их занятости.
Совершенствование правового статуса трудящихся-мигрантов требует устранения имеющихся коллизий правовых норм, касающихся их прав и обязанностей, и преодоления неопределенности правового регулирования, которое подчас чревато последствиями, серьезно ухудшающими положение иностранных работников. Наряду с избыточностью и усложненностью отдельных административных процедур в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства отдельные процедуры, напротив, либо вообще не получили надлежащего правового оформления, либо урегулированы далеко не в полном объеме. Так, не до конца отрегулирована процедура приглашения в Российскую Федерацию иностранного гражданина в целях осуществления трудовой деятельности, установленная в ст. 18 Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»1. В соответствии с этой статьей, работодатель или заказчик работ (услуг),
' См. Ст. 18 Федерального закона Российской Федерации № 115 от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ» // Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. № 22. - Ст. 2670 пригласившие иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником в Российской Федерации новый трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказании услуг), обязаны направлять в федеральный орган исполнительной власти, ведающий вопросами внутренних дел, или его территориальный орган и территориальный орган федерального органа исполнительной власти, ведающий вопросами безопасности, информацию о самовольном оставлении иностранным работником места работы или места пребывания. При этом ни сроки предоставления такой информации, ни вид ответственности за несоблюдение указанного правила в Законе не установлены.
В заключение необходимо отметить, что устранение этих коллизий и разработка Ведомственной целевой программы МВД России «Регулирование привлечения в Российскую Федерацию квалифицированных трудовых ресурсов»107 будет способствовать устранению административных препятствий при оформлении права на законное пребывание и занятие трудовой деятельностью в Российской Федерации трудящимися-мигрантами.
Еще по теме § 2. Состояние международно-правового регулирования трудовой миграции в странах Содружества Независимых Государств:
- § 1. Понятие военной безопасности
- ГЛАВА 2.КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВОЙ СТАТУС РОССИЙСКОЙФЕДЕРАЦИИ
- § 2. Организация управления в области иностранных дел
- § 2. Социально-политические предпосылки международно-правового регулирования трудовой миграции
- §1. Понятие и содержание международно-правового механизма, регулирующего трудовую миграцию
- § 2. Состояние международно-правового регулирования трудовой миграции в странах Содружества Независимых Государств
- §1. Содержание прав и обязанностей трудящихся-мигрантов
- Статья 10. Трудовое законодательство, иные акты, содержащие нормы трудового права, и нормы международного права
- Глава 14 Органы внутренних дел Российской Федерации в 1991-2004 гг.
- Понятие и сущность административно-правового статуса гражданина
- К темам 13-18 (особенная часть) Нормативные правовые акты:
- Терминологический словарь