<<
>>

§1. Содержание прав и обязанностей трудящихся-мигрантов

Права и свободы человека и гражданина, в том числе и трудящегося- мигранта, - большая социально-практическая и научная проблема, требующая постоянного внимания, как со стороны науки, так и практики.

Трудности реализации идей прав и свобод человека и гражданина в любой стране обусловлены множеством причин. Это изменения, происходящие в социальной структуре общества, глубокие преобразования в политической и экономической системах, недостаточный уровень нравственного воспитания, правовая образованность населения и т.д.

На сегодняшний день актуальным остается вопрос: кто, кому и какими средствами будет обеспечивать защиту прав, свобод и законных интересов трудящихся-мигрантов. Современным правовым государствам необходим надежный механизм реализации неотчуждаемых жизненных благ, закрепленных в их Конституциях. Данный механизм должен обеспечивать как законодательные гарантии прав трудящихся-мигрантов, так и фактическое их осуществление при помощи соответствующих государственных органов, учреждений, организаций. Важное звено (элемент) защиты прав и свобод трудящихся-мигрантов - создание условий реализации этих прав и свобод.

В каком бы государстве не находился трудящийся-мигрант, в месте ли своего постоянного жительства или пребывания (по своим делам и интересам), он остается существом, находящимся под защитой мирового сообщества, собственного государства, гражданином которого он является, а также государства, в котором он находится. Состояние свободы не даруется какой-либо публичной властью, а принадлежит трудящимся-мигрантам в силу их рождения.

Состояние свободы реализуется через субъективные права, которые указывают направления и формы использования свободы. Эти права носят естественно-правовой характер, а потому неотъемлемы и неотчуждаемы. Они сохраняются за трудящимся-мигрантом даже тогда, когда он сам от них отказывается.

Однако на пути свободы всегда стоит государство, создаваемое людьми для поддержания условий реализации свободы. Государство через законы закрепляет права и свободы индивида, и тогда они становятся мерой возможного, т.е. обретают границы дозволенного. Закрепление, охрана, поддержание прав и свобод, создание условий для их претворения в жизнь - длинная цепь правовых актов и действий, началом которых служит Конституция108.

Права и свободы - главный элемент правоотношений, возникающих между трудящимся-мигрантом и государством, порождающий обязанность государства защищать и охранять основные и другие права и свободы каждого человека (гражданина). А человек (гражданин) вправе не просить, а требовать защиты прав, которые государство признало естественными и неотъемлемыми. Правоотношения по поводу основных прав и свобод отличаются от правоотношений по поводу других прав особым механизмом защиты и силой прямого действия конституции.

В то же время все конституции связывают основные права и свободы с обязанностями трудящегося-мигранта. Совокупность основных прав, свобод и обязанностей образует правовой статус трудящегося-мигранта. Этот статус и есть мера свободы, т.е. сочетание возможного и должностного в поведении каждого человека. Он служит основой общей правоспособности человека, открывая ему возможность для любых законных действий.

Понимание отношений трудящегося-мигранта и государства как правоотношений не означает детальной регламентированности. Для трудящегося-мигранта смысл этих правоотношений состоит в получении защиты своих прав (при необходимости), а для государства - в обязанности оказать эту защиту. Одновременно трудящийся-мигрант и государство «выясняют отношения» по поводу обязанностей, и государство во имя правопорядка и в законных формах требует (а порой принуждает) соблюдать обязанности. Но за пределами своих выполненных обязанностей и в рамках охраняемых государством прав трудящийся-мигрант остается относительно свободным.

Международно-правовому регулированию правового статуса трудящихся-мигрантов посвящен ряд соглашений, заключенных в рамках специализированного учреждения ООН - Международной организации труда (МОТ)109, одна из задач которой - защита интересов трудящихся, работающих за границей, а также способствование осуществлению программ, обеспечивающих полную занятость путем «передвижения рабочих, включая миграцию, в целях устройства на работу».

Основными из них являются Конвенция МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах (1949), Конвенция МОТ № 118 о равноправии граждан страны, иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения (1962), Конвенция МОТ № 143 о злоупотреблениях в области миграции и обеспечении трудящимся- мигрантам равенства возможностей и обращения (1975)110.

В соответствии со ст. 11 Конвенции МОТ № 97 термин «трудящийся- мигрант» означает «лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу, иначе, чем за собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося- мигранта»111. Как видим, официальное определения трудящихся-мигрантов сформулировано недостаточно четко и страдает некоторой тавтологией. Тем не менее, оно дает общее представление о том, кого можно относить к данной категории мигрантов.

Конвенциями МОТ установлено, что государства, ратифицировавшие их, обязаны соблюдать основные права человека в отношении всех трудящихся-мигрантов, а также предоставлять им без дискриминации по признаку национальности, расы, религии или пола условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются их собственные граждане, в отношении заработной платы, рабочего времени, оплачиваемых отпусков, возраста принятия на работу, профессионального обучения, жилищного вопроса, принадлежности к профессиональным союзом, социального обеспечения, налогов, судопроизводства.

В частности, ст. 3 Конвенции МОТ № 118 предусмотрено, что каждое государство-член МОТ, на территории которого Конвенция имеет силу, предоставляет гражданам любого другого государства-члена МОТ, ратифицировавшего данную Конвенцию, одинаковые права со своими гражданами как в отношении распространения на них законодательства, так и в отношении прав на социальные пособия.

Национальный режим действует по отношению к трудящимся- мигрантам и в вопросах обеспечения их занятности. Так, согласно ст. 8 Конвенции МОТ № 143 трудящийся-мигрант, находящийся в стране на законных основаниях, пользуется равенством обращения с местным населением по предоставлению работы, а также временной работы в случае безработицы и переподготовки.

Вместе с тем трудящиеся-мигранты и члены их семей обязаны соблюдать законы и правила государства работы по найму, а также уважать культурную самобытность жителей этого государства112.

В целях действенного создания равных возможностей трудящимся- мигрантам в отношении ряда их экономических и социальных прав с гражданами принимающей страны государства-участники Конвенции МОТ № 143 « обязались разрабатывать национальную политику, направленную на содействие при помощи методов, соответствующих национальным условиям и практике, обеспечению равенства обращения в отношении труда и занятий, социальной защиты, профсоюзных и культурных прав, индивидуальных и коллективных свобод для лиц, находящихся на законных основаниях на их территориях в качестве трудящихся-мигрантов или членов их семей».

С тем чтобы способствовать разработке и применению такой политики, государства-участники Конвенции МОТ№ 143 обязались: -

вводить законы и осуществлять программные преобразования, которые могут быть рассчитаны на обеспечение реализации такой политики; -

поощрять программы образования и развивать иную деятельность, направленную на возможно более полное ознакомление трудящихся- мигрантов с принятой политикой, с их правами и обязанностями, а также с деятельностью, направленной на оказание им эффективной помощи в деле осуществления и защиты их прав; -

проводить социальную политику, соответствующую национальным условиям и практике, позволяющую трудящимся-мигрантам и их семьям в равной мере пользоваться преимуществами, предоставляемыми гражданам страны, с учетом тех особых потребностей, которые они могут использовать до тех пор, пока не приспособляться к условиям страны, предоставляющей работу; -

принимать меры с целью содействия и поощрения усилий трудящихся-мигрантов и их семей к сохранению национальной и этнической сущности и культурных связей со страной происхождения, включая предоставление возможности изучения родного языка детям мигрантов.

Начиная с Всеобщей декларации прав человека 1948 г., провозглашающей семью естественной и основной ячейкой общества, имеющей право на защиту со стороны общества и государства, большинство международных документов, касающихся прав человека, содержат положение по защите единства семьи.

Данное положение имеет особую значимость для трудящихся-мигрантов, которые, как правило, вынуждены жить врозь со своими семьями. В соответствии со ст. 13 Конвенции МОТ №143 каждое государство-участник должно принимать все необходимые меры в рамках своей компетенции и сотрудничать с другими государствами- членами МОТ, ратифицировавшими Конвенцию, в целях содействия воссоединению семей всех трудящихся-мигрантов, проживающих на его территории на законном основании.

Международной организацией труда было также подготовлено несколько рекомендаций, дополняющих рассмотренные ранее Конвенции. Среди них необходимо выделить Рекомендацию МОТ № 86 о трудящихся- мигрантах (1949) и Рекомендацию МОТ № 151 о трудящихся-мигрантах (1975).

В Рекомендации МОТ № 86 содержится предложение государствам- членам МОТ развивать и использовать все возможности найма и способствовать с этой целью распределению в международном масштабе рабочей силы, в особенности ее перемещению из стран, изобилующих ею, в страны, где в ней наблюдается недостаток. При этом отбор трудящихся- мигрантов должен производиться с условием наименьших ограничений миграции, и обеспечивать пригодность трудящихся-мигрантов к требуемой работе. В данной Рекомендации предусмотрен также национальный режим в отношении прав трудящихся-мигрантов на работу по найму и на медицинское обслуживание, а также содержится ряд предложений по поводу мер, облегчающих миграцию данной категории переселенцев.

Так, согласно параграфу 11 указанной Рекомендации мигрантам и членам их семей должен облегчаться допуск к пользованию средствами развлечений и социально-бытового обслуживания, а в соответствующих случаях должны приниматься меры по обеспечению мигрантам права на особые льготы в начальный период обоснования в стране иммиграции. В соответствии со ст. 14 Приложения к Рекомендации МОТ № 86 соответствующие органы власти территории иммиграции по возможности принимают меры, направленные на облегчение иммигрантам и членам их семей приспособления к климатическим, экономическим и социальным условиям новой страны, на упрощение делопроизводства по их натурализации.

В Рекомендации МОТ № 86 отражен принцип единства семьи, однако в наиболее развернутом виде он представлен в Рекомендации МОТ № 151.

В параграфах 13-19 разд. В данной Рекомендации содержатся меры, которые необходимо принимать для содействия скорейшему воссоединению семей трудящихся-мигрантов. Например, в соответствии с параграфом 6 Рекомендации для облегчения скорейшего воссоединения семей каждое государство-член МОТ должно в рамках своей политики жилищного строительства учитывать потребности трудящихся-мигрантов и их семей и оказывать содействие в получении жилья, отвечающего нормам, применяемым к трудящимся, являющимся гражданами принимающей страны113.

В Рекомендации МОТ № 151 уже более подробно рассмотрены вопросы, связанные с занятостью трудящихся-мигрантов и их видом на жительство. Согласно параграфу 30 Рекомендации государства-члены МОТ должны, по мере возможности, воздерживаться от выселения мигрантов в связи с недостаточностью ресурсов или положением на рынке занятости, законно допущенных на их территорию. При этом потеря работы трудящимся-мигрантом не должна служить причиной отмены вида на жительство.

Трудящемуся-мигранту в случае потери работы, как минимум, в течение периода, когда он может иметь право на пособие по безработице, должно предоставляться время для поиска другой работы и, соответственно, на указанный период ему должен продлеваться вид на жительство.

Помимо вышеназванных международно-правовых документов, принятых под эгидой Международной организации труда, 18 декабря 1990 г. в Нью-Йорке в рамках ООН была подписана Международная конвенция о защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей114. Положения этой Конвенции применяются в течение всего периода миграции трудящихся- мигрантов и членов их семей, который включает подготовку к миграции, выезд, транзит и период пребывания и оплачиваемой деятельности до выдворения в государство происхождения или государство обычного проживания.

Если в Конвенциях МОТ в общем говорилось о соблюдении основных прав и свобод трудящихся-мигрантов, то в Международной конвенции 1990г. эти права представлены в развернутом виде.

Государства-участники Конвенции обязуются в соответствии с международными документами по правам человека уважать и обеспечивать права всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые находятся на их территории или под их юрисдикцией, без какого бы то ни было различия как в отношении пола, расы, цвета кожи, языка, религии или убеждений, политических или иных взглядов, национального, этнического или социального происхождения, гражданства, возраста, экономического, имущественного, семейного положения, так и по любому другому признаку.

В ч.

III Конвенции перечислены политические, гражданские, экономические, социальные и культурные права трудящихся-мигрантов, а также представлены правовые гарантии защиты этих прав. Положения ч. III Конвенции в полной мере соответствуют положениям, содержащимся во Всеобщей декларации прав человека (1948), Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах (1966)115.

В ч. IV Конвенции установлен ряд дополнительных прав трудящихся- мигрантов и членов их семей, имеющих документы или постоянный статус в государстве работы по найму. В частности, они имеют право быть полностью информированными государством происхождения или государством работы по найму еще до своего отъезда или, самое позднее, в момент их выезда в государство работы по найму обо всех условиях их пребывания и оплачиваемой деятельности, которой они могут заниматься, а также относительно требований, которые они должны соблюдать в государстве работы по найму116.

Что касается заработка трудящихся-мигрантов и членов их семей, то государства-участники Конвенции обязуются принимать надлежащие меры с целью устранения двойного налогообложения заработанных средств и сбережений данной категории внешних мигрантов.

В Конвенции также оговорено, что трудящийся-мигрант может пересылать заработные им средства и сбережения из государства работы по найму в государство происхождения или любое другое государство. Такие переводы должны производиться в соответствии с процедурами, установленными законодательством государства работы и международными соглашениями. Соответствующие государства должны принимать надлежащие меры для облегчения техники указанных переводов.

В Конвенции о статусе беженцев 1951 г., а также в Конвенциях, касающихся правового положения трудящихся-мигрантов, содержатся положения, направленные на ограничение и предотвращение незаконной миграции данных категорий переселенцев.

Так, в соответствии со ст. 31 Конвенции о статусе беженцев 1951 г.117государства - участники не налагают взысканий за незаконный въезд или незаконное пребывание на их территории беженцев, которые, прибыв непосредственно с территории, на которой их жизни или свободе угрожает опасность, въезжают или находится на территории этих государств без разрешения, при условии, что такие беженцы без промедления сами явятся к властям и предоставят объяснения своего незаконного въезда или пребывания.

В Преамбуле Конвенции о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей 1990 г. говорится о том, что гуманитарные проблемы, обусловленные миграцией, обостряются в случае незаконной миграции, в связи, с чем необходимо поощрять деятельность, направленную на искоренение незаконных или тайных передвижений и перевозок трудящихся- мигрантов.

В соответствии с положениями, содержащимися в Конвенции МОТ, государства-участники должны принимать все необходимые меры как в рамках своей юрисдикции, так и во взаимном сотрудничестве для пресечения тайного миграционного движения и незаконного найма мигрантов, а также против организаторов незаконного или тайного передвижения мигрантов, ищущих работу, и лиц, нанимающих трудящихся, иммигрировавших в незаконном порядке. Для этого в рамках национального законодательства должны быть предусмотрены внутригосударственные меры для эффективного выявления незаконной занятости трудящихся-мигрантов и определению и применению административного, гражданского и уголовного наказания, включая тюремное заключение, в отношении незаконного использования труда мигрантов, организации их незаконного передвижения, а также сознательного оказания помощи такой миграции118.

Рассматривая данный вопрос, нельзя не остановиться на нормах - принципах, содержащихся, прежде всего, в Конвенциях МОТ.

Во-первых, принцип недискриминации трудящихся-мигрантов по признаку национальности, религии или пола, закрепленный в ст. 6 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах (1949).

Во-вторых, принцип предоставления трудящимся-мигрантам национального режима в области социального обеспечения, закрепленный в ст. 6 Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах (1949) и в ст.ст. 2-4 Конвенции МОТ № 118 о равноправии граждан страны, иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения (1962).

В-третьих, принцип содействия государствами-участниками Конвенции МОТ воссоединению семей трудящихся-мигрантов, закрепленный в ст. 13 Конвенции МОТ № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения (1975).

Основываясь на положениях, содержащихся в ст. 13 Конвенции МОТ № 97 и в ст.ст. 2-7 Конвенции МОТ № 143 можно также сформулировать принцип предотвращения незаконного передвижения и найма трудящихся- мигрантов. Данный принцип, в отличие от ранние упомянутых, во многом перекликается с основными принципами всеобщего уважения прав и свобод человека, и в большей мере соответствует традиционному принципу международного права - неприкосновенности государственных границ119.

Здесь необходимо отметить, что в данных документах определяются основные направления деятельности в рассматриваемой сфере, среди которых можно выделить следующие: -

создание внутреннего рынка, характеризующегося отменой препятствий свободному передвижению товаров, лиц, услуг и капиталов между государствами-членами; -

проведение общей транспортной политики; -

сближение национальных законодательств государств-членов в той степени, какая необходима для нормального функционирования общего рынка; -

стимулирование усилий по созданию и развитию трансъевропейских коммуникационных сетей и инфраструктур;

- проведение совместных мероприятий в области здравоохранения, образования, культуры, социальной защиты, туризма и др.

Таким образом, одним из условий создания единого внутреннего рынка, согласно п. С ст. 3 ч. 1 Римского договора является отмена препятствий свободному передвижению лиц между государствами-членами. В первую очередь это касается трудящихся-мигрантов. В соответствии с положениями, закрепленными в гл. 1 разд. 3 Римского договора, свободное передвижение гарантировано трудящимся-мигрантам государств-членов внутри сообщества; при этом в отношении них недопустима какая-либо дискриминация по национальному признаку в вопросах найма, вознаграждения и других условий труда и занятости120.

Согласно ст. 48 Договора трудящийся-мигрант имеет право:

а) принимать реально предлагаемую работу;

б) свободно передвигаться в этих целях по территории государств- членов сообщества;

в) находиться в одном из государств-членов сообщества, занимаясь трудовой деятельностью в соответствии с законодательными положениями, регулирующими занятость граждан данного государства;

г) оставаться на территории одного из государств-членов сообщества после завершения трудовой деятельности в этом государстве.

Говоря о стандартах в области прав трудящихся-мигрантов, следует обратить внимание на статьи 2-х документов относящихся к данной проблеме, а именно: Конвенции о статусе апатридов и Декларации о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают. При этом нужно оговориться, что в законодательстве Российской Федерации и законодательных актах государств-участников Содружества Независимых Государств для обозначения данного понятия употребляется термин «лицо без гражданства»121. Хотелось бы также обратить внимание на то, что в большинстве законодательных актов, содержащих стандарты о правах мигрантов, зачастую употребляются понятия «иностранец» и «законно находящийся (проживающий) на территории». Приведем толкование данных понятий, которое используется в российском законодательстве. Иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства122. Законно находящийся в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу, либо иные, предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации123.

Ст. 17-18 Конвенции о статусе апатридов содержат следующие нормы.

Договаривающиеся государства будут предоставлять апатридам, законно проживающим на их территории, в отношении их права работы по найму наиболее благоприятное правовое положение, которым пользуются граждане иностранных государств при тех же обстоятельствах.

Договаривающиеся государства благожелательно относятся к возможности уравнивания прав всех апатридов в отношении работы по найму с правами граждан, и, в частности, тех апатридов, которые вступили на их территорию в порядке выполнения программы вербовки рабочей силы или согласно планам иммиграции.

Договаривающиеся государства будут предоставлять апатридам, законно проживающим на их территории, возможно более благоприятное правовое положение и, во всяком случае, положение, не менее благоприятное, чем то, которым обычно пользуются иностранцы при тех же обстоятельствах в отношении прав заниматься самостоятельно сельским хозяйством, промышленностью, ремеслами и торговлей, а так же права учреждать торговые и промышленные товарищества.

Каждое Договаривающееся государство будет предоставлять апатридам, законно проживающим на его территории и имеющим диплом, признанный компетентным властями этого государства, желающим заниматься свободными профессиями, возможно более благоприятное правовое положение и, во всяком случае, положение, не менее благоприятное, чем-то, которым обычно пользуется иностранцы при тех же обстоятельствах124.

Ст. 8 Декларации о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, содержит следующие нормы: 1. Иностранцы, проживающие на законном основании на территории государства, пользуются также, в соответствии с национальными законами, следующими правами при условии выполнения своих обязанностей, указанных в ст. 4125:

а) правом на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, на справедливую зарплату и равное вознаграждение за труд равной ценности без какого бы то ни было различия, в частности женщинам должны гарантироваться условия труда не хуже тех, которыми пользуются мужчины, с равной оплатой за равный труд;

б) правом вступать в профессиональные союзы и другие организации или ассоциации по своему выбору и участвовать в их деятельности. Пользование указанным правом не подлежит никаким ограничениям, кроме тех, которые предусмотрены законом и которые необходимы в демократическом обществе в интересах государственной безопасности, или общественного порядка, или для защиты прав и свобод других лиц;

в) правом на охрану здоровья, медицинское обслуживание, социальное обеспечение, социальное обслуживание, образование и отдых при условии, что они выполняют требования согласно соответствующим правилам и что это не возлагает на ресурсы государства чрезмерного бремени.

Если обратиться к нормативно-правовому регулированию в Европейском Союзе, то юридический статус трудящегося-мигранта зависит от того, имеет ли он гражданство страны проживания или может его приобрести. Совет Европы стремится способствовать тому, чтобы иностранные граждане, особенно проживающие в стране на постоянной основе, обладали возможно более полной юридической защитой. Это главное условие успешной интеграции. В начале 1990-х годов комитетом экспертов по юридическому статусу трудящихся-мигрантов в принимающих странах были разработаны предложения по гармонизации правового положения долгосрочных мигрантов. Это стало одним из первых шагов долгосрочных трудящихся-мигрантов по пути получения прав на постоянное проживание.

В конце 1990-х годов Комитет по миграции Совета Европы вновь вернулся к вопросу о юридическом статусе долгосрочных трудящихся- мигрантов и их интеграции. При этом он исходил их того, что возможность приобретения мигрантом гражданства страны проживания - основной, но не достаточный элемент процесса интеграции. Огромную роль здесь играют социально-экономические факторы, в частности, равные социально- экономические права с гражданами страны проживания мигрантов. В целях достижения социального слияния иммигрантов с принимающим обществом, т.е. их интеграции, внутреннее законодательство по гражданству должно базироваться на принципах, содержащихся в Европейской конвенции о гражданстве126.

Европейская конвенция об участии трудящихся-мигрантов в общественной жизни страны пребывания закладывает основы для постепенного предоставления гражданских и политических прав трудящимся-мигрантам, постоянно проживающим на территории конкретной страны, включая право на голосование.

С самого начала своего существования Европейское Сообщество предпринимало законодательные меры, направленные на беспрепятственное передвижение и трудоустройство на равных условиях всех граждан стран - членов ЕС в любом из входящих в него государств. Еще в 1959 г. был предельно упрощен порядок въезда на территорию стран Сообщества и отменены визы при переезде с целью трудоустройства при наличии у мигранта соответствующего разрешения на получение работы. При этом трудящийся-мигрант имел право взять с собой семью, если позволяли жилищные условия на новом месте.

Важное значение имело распространение на трудящихся-мигрантов основных видов социального обеспечения, которых они были лишены ранее, включая пособия по болезни, в связи с несчастным случаем на производстве или профессиональным заболеванием, по инвалидности, семейные пособия на детей и пенсии по старости.

В 1968 г. был принят Регламент ЕС, существенно расширивший права и возможности граждан в пределах ЕС: каждый выходец из государства- члена ЕС получил право наниматься на работу и выполнять ее на территории другого государства Сообщества в соответствии с законами, предписаниями и административными правилами, регулирующими труд национальной рабочей силы этого государства. Были упразднены многие действовавшие ранее ограничения, например, отменено требование о четырехлетнем стаже пребывания в стране для смены работы и трехлетнем стаже для перемены профессии.

Законодательство предписывало предпринимателям уравнять трудящихся-мигрантов, прибывших из других стран Сообщества, во всех правах с национальной рабочей силой как при поступлении на работу, так и в оплате труда, вопросах профессиональной подготовки, продвижения по службе и пр. Особое внимание при этом уделялось обеспечению преимущественных прав гражданам ЕС перед иностранными рабочими из третьих стран127.

Вместе с тем, как показали исследования, провозглашенное равенство прав трудящихся-мигрантов прилегающих стран на оплату за равную работу на практике осуществлялось не всегда. Одним из способов снижения оплаты труда трудящимся-мигрантам служила ротация: иммигранту предлагалось перейти на другое предприятие, что влекло за собой потерю права на получение надбавки за стаж. В результате большинство иммигрантов или не получали таких надбавок вовсе или получали их в меньших размерах, чем национальные трудящиеся.

Основополагающими документами, на которые во многом опирается международная деятельность по защите прав трудящихся-мигрантов и в которых содержатся основные стандарты этих прав, выступала Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (далее - Европейская конвенция о правах человека) и Европейская социальная хартия128.

Так ст. 4 Европейской конвенции о правах человека «Запрещение рабства и принудительного труда» гласит: никто не должен, содержаться в рабстве или подневольном состоянии; никто не должен привлекаться к принудительному или обязательному труду. При этом оговаривается, что используемый в данной статье термин, «принудительный или обязательный труд», не включает:

а) любую работу, которую обычно должно выполнять лицо, находящееся в заключении согласно положениям ст. 4 настоящей Конвенции или условно освобожденное от такого заключения;

б) любую военную службу, а в тех странах, в которых в качестве законного признается отказ от военной службы на основании убеждений, службу, назначенную вместо обязательной воинской службы;

в) любую службу, обязательную в случае чрезвычайного положения или бедствия, угрожающего жизни или благополучию населения;

г) любую работу или службу, которые входят в обычные гражданские обязанности.

Для понимания этого необходимо уяснить понятие «принудительный труд». Конвенция МОТ о принудительном труде 1930 г. дает ему следующее определение: «всякая работа или служба, требуемая от какого-либо лица, под угрозой какого-либо наказания, для которой это лицо не предложило добровольно своих услуг». При толковании понятия «принудительный или обязательный труд», как правило, используются конвенции МОТ, в частности Конвенция № 105, в которой указаны пять категорий принудительного труда: политическое воздействие или воспитание в качестве меры наказания за наличие или выражение политических взглядов или идеологических убеждений, противоположных установленной политической, социальной или экономической системе; мобилизация и использование рабочей силы для нужд экономического развития; поддержание трудовой дисциплины; наказание за участие в забастовках; дискриминация по признакам расовой, социальной и национальной принадлежности или вероисповеданию.

Элементы принудительного или обязательного труда заключаются, во- первых, в том, что работник привлекается к труду или на службу против своей воли, и, во-вторых, требование об исполнении работы или несения службы несправедливо или деспотично, или сама работа или служба влекут за собой тяготы, которых можно избежать. Понятия принудительного или обязательного труда различимы в том смысле, что они могут относиться к обязанностям, возлагаемым государством, а не другим частным субъектом, и в XXI в. эти понятия, конечно, не устарели129.

Согласно ст. 1 «Право на труд» Европейской социальной хартии работодатель и трудящийся-мигрант обязуются: -

признавать в качестве одной из своих основных целей и обязанностей достижение и поддержание как можно более высокого и стабильного уровня занятости, имея в виду достижение полной занятости; -

обеспечивать эффективную защиту прав трудящихся-мигрантов, зарабатывать себе на жизнь свободно избранным трудом;

-ликвидировать все формы дискриминации в вопросах труда и занятности; -

обеспечивать, чтобы принцип недискриминации между мужчинами и женщинами был не только отражен в действующем законодательстве каждой Договаривающейся Стороны, но и применялся на практике; -

создавать или поддерживать для всех трудящихся бесплатные службы по трудоустройству; -

обеспечивать или создавать условия для профессиональной ориентации, подготовки кадров и их реабилитации.

Последующие статьи регламентируют обязательства о: справедливых условиях труда; условиях труда, отвечающих требованиям безопасности и гигиены; справедливом вознаграждении; праве на объединение; праве на заключение коллективных договоров; праве работающих женщин на защиту; праве на профессиональную ориентацию; прав на использование языков в сфере образования.

Так, в решении по делу от 23 июля 1968 г. франкоязычных родителей против Бельгии, Европейский Суд отметил, что франкоязычные школьники имеют право обучаться на французском языке по месту жительства, поскольку они проживают в регионе, признанном в соответствии с законом голландскоязычным, так как ст. 2 Протокола №1 Европейской конвенции предусматривает возможность признания регионального языка и языка меньшинств культурным достоянием и в качестве средства выражения культурного достояния и возрастания интереса к проблемам прав меньшинств130.

В праве Совета Европы содержатся положения, направленные на оказание помощи и улучшение правового, социального и материального положения трудящихся-мигрантов и членов их семей.

Правовые ориентиры в сфере обеспечения права на образование и возможностей изучения языка страны-пребывания и обучения родному языку содержатся в Европейской Конвенции «О правовом положении трудящихся - мигрантов»131. С целью содействия доступу в общеобразовательные и профессиональные школы и профессиональной подготовке принимающее государство способствует обучению трудящихся-мигрантов и членов их семей своему языку или, если их несколько, одному из них.

Комитет Министров государств - членов Совета Европы в Рекомендации № R (98) 6 «О современных языках» подчеркивает необходимость развития билингвизма в районах проживания трудящихся- мигрантов и оказания поддержки данным лицам в изучении языка района своего проживания. Вместе с тем, в соответствии с Конвенцией «О правовом положении трудящихся-мигрантов», Договаривающиеся стороны принимают по общему согласию меры по созданию, насколько это возможно, специальных курсов изучения родного языка для детей трудящихся- мигрантов.132

В Рекомендации № R (82) 18 «О Современных языках»133 Комитет Министров обращает внимание на необходимость развития родного языка трудящихся-мигрантов и членов их семей в целях поддержания и улучшения связей данных лиц со страной своего происхождения, а также на распространение языковых программ, связанных в первую очередь с изданием учебных материалов, подготовкой учителей и развитием родного языка трудящихся-мигрантов и предусматривающих сотрудничество органов власти и других структур, которые представляют принимающую сторону, мигрантов и страну происхождения.

В соответствии со ст. 4 данной Конвенции договаривающаяся сторона гарантирует трудящимся-мигрантам (ст.4) право:

-покидать территорию договаривающейся стороны, гражданами которой они являются;

-на допуск на территорию договаривающейся стороны с целью выполнения оплачиваемой работы после получения разрешения на это и приобретения необходимых документов.

Определенные права ст. 6 Конвенции гарантирует в области получения информации. В частности:

-о проживании, условиях и возможностях воссоединения с семьей, характере работы, возможности заключения нового трудового контракта после истечения первого, о требуемых квалификациях, условиях работы и жизни (включая стоимость жизни), вознаграждении, социальном обеспечении, жилищных условиях, питании, переводе сбережений, передвижении; отчислениях, производимых из заработной платы на социальную защиту и социальное обеспечение, налогах и других отчислениях. Может также предоставляться информация о культурных и религиозных условиях в принимающем государстве;

- в случае набора на работу через официальный орган власти принимающего государства такая информация предоставляется до его отъезда, на языке, который предполагаемый трудящийся-мигрант понимает, для того, чтобы он мог принимать решение при полном знании фактов. Перевод такой информации, в случае необходимости, на язык, который будущий трудящийся-мигрант понимает, как правило, обеспечивается государством происхождения.

Последующие статьи подробнейшим образом регламентируют вопросы: выдачи разрешения на работу (ст.8); вьщачи видов на жительство (ст.9); приема трудящихся-мигрантов и членов их семей (ст. 10); воссоединения семей (ст. 12); жилищных условий (ст. 13); условий работы (ст. 16); социального обеспечения и медицинской помощи (ст. 18-19); права доступа в суды и административные органы в принимающем государстве (ст. 26)134.

Одним из основных документов в области защиты прав трудящихся- мигрантов выступает Хартия Европейского Союза «Об основных правах»135. Ст. 5 Хартии содержит несколько запретов, напрямую связанных с правом на человеческое достоинство, закрепленных ст. 1 Хартии. В частности содержит запрет на содержание в рабстве или подневольном состоянии, запрет на привлечение к выполнению принудительного или обязательного труда и запрет на торговлю человеческими существами136.

Следует подчеркнуть, что официальное толкование понятия «рабство» дано в ст. 1 Конвенции относительно рабства (1927), где определено, что, «рабство есть состояние или положение человека, над которым осуществляются атрибуты права собственности или некоторые из них»137.

В связи с уже упоминавшейся выше нормой, содержащейся в параграфе 3 ст. 52 Хартии, параграфах 1 и 2 ст. 5 Хартии должны пониматься с учетом положений ст. 4 Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод (1950).

Это означает, что введение каких-либо законных ограничений в отношении запрета на содержание в рабстве или подневольном состоянии невозможно.

Кроме того, для уяснения понятия «принудительный или обязательный труд», содержащегося в параграфе 2 ст. 5 Хартии, необходимо обратиться к определению этого понятия, приведенному в параграфе 3 ст. 4 Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод (1950), где термин «принудительный или обязательный труд» не включает:

а) любую работу, которую обычно должно выполнять лицо,, находящееся в заключении согласно положениям ст. 5 настоящей Конвенции или условно освобожденное от такого заключения;

б) любую военную службу в тех странах, в которых в качестве законного признается отказ от военной службы на основании вероисповедания; службу, назначенную вместо обязательной воинской службы;

в) любую службу, обязательную в случае чрезвычайного положения или бедствия, угрожающих жизни или благополучию населения;

г) любую работу или службу, которые входят в обычные гражданские обязанности».

Как и все другие конституции демократичных государств, Конституция РФ в ч. 2 ст. 37, также запрещает принудительный труд.

Так ст. 7 «Уважение частной и семейной жизни» определяет, что право на уважение частной и семейной жизни, жилья и коммуникаций также относится к категории классических личных прав человека в том числе иммигрантов и закреплено в конституционном праве практически всех государств-членов ЕС. В качестве примера можно привести ст. 18 Конституции Испании 1978 г., которая гарантирует «право на честь, личную и семейную тайну и на собственное имя», неприкосновенность жилища и тайн сообщений.

Закреплено это право и в ст. 23 Конституции России, которая предусматривает право за каждым «на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени», а также «на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых телеграфных и иных сообщений».

При уяснении ст.7 Хартии необходимо учитывать текст соответствующих положений Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод (1950), а именно ст. 8, согласно которой каждый трудящийся-мигрант имеет право на уважение его частной и семейной жизни, его жилища и корреспонденции, предоставление информации по делу в письменном виде и вмешательство публичной власти в осуществление данного права не допускается, за исключением случаев, когда это предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, общественного порядка или экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, охраны здоровья или нравственности или для защиты прав и свободы других лиц.

Так, к примеру, в решении по делу Камасински против Австрии от 19 декабря 1988 г., Европейский Суд отметил, что п. 3 Конвенции не предусматривает обвиняемому трудящемуся-мигранту информации по делу в письменном виде или в форме письменного перевода, однако указывает на необходимость уделить особое внимание уведомлению о предъявлении обвинения о фактических обстоятельствах и правовых основаниях на понятном трудящемуся-мигранту языке138.

Очевидно, что в соответствии с параграфом 3 ст. 52 Хартии Европейский Союз не может накладывать каких-либо дополнительных ограничений на права трудящегося-мигранта при уважении частной и семейной жизни, жилья и коммуникаций, кроме тех, которые содержатся в п. 2 ст. 8 Конвенции Совета Европы о защите прав человека и основных свобод 1950 г.

Ст. 15 Хартии закрепляет большой блок прав, связанных с правом на труд и свободную профессиональную деятельность.

Право любого трудящегося-мигранта на труд и право заниматься деятельностью по свободно избранной или воспринятой им профессии, закреплены в целом ряде решений Суда ЕС139 и в ст. 4 Хартии Сообщества об основных социальных правах работников, сформулированы в параграфе 1 ст. 15 Хартии. Отметим, что в отличие от остальных прав, содержащихся в ст. 15 Хартии, указанные права распространяются на всех трудящихся-мигрантов вне зависимости от их гражданства.

Очень важно отметить, что параграф 2 ст. 15 Хартии закрепляет три свободы общего рынка - свободу передвижения трудящихся-мигрантов, свободу учреждения и свободу предоставления услуг. Однако эти права распространяются только на граждан Европейского Союза. Все перечисленные свободы подробно расписаны в Договоре об утверждении Европейского Сообщества и в многочисленных директивах и регламентах Европейского Сообщества. Кроме того, по всем статьям Договора об утверждении Европейского Сообщества, закрепляющих эти три свободы общего рынка, существует значительное число прецедентов Суда ЕС. Не останавливаясь на этих свободах подробно, кратко опишем их содержание.

Свобода передвижения трудящихся-мигрантов регулируется ст. 39-42 Договора об учреждении Европейского Сообщества140. Согласно нормам этих статей граждане одного государства-члена ЕС могут принимать реально сделанные предложения о трудоустройстве в другом государстве-члене ЕС и свободно передвигаться по территории принимающего государства. И даже после окончания такой трудовой деятельности они могут оставаться и снова искать работу на тех же правах, что и граждане принимающего государства, либо просто оставаться на территории принимающего государства. Все вопросы, связанные и их трудоустройством, включая величину заработной платы, социальное обеспечение, медицинское обслуживание, порядок приема на работу и т.д., должны решаться, так же как и с гражданами принимающего государства, т.е. без дискриминации. Здесь право на труд подкрепляется принципом недискриминации, содержащимся в ст. 21 Хартии и ст. 12 и 13 Договора об учреждении Европейского Сообщества.

Отметим, что свободу передвижения трудящихся-мигрантов Хартия сформулировала уже, чем это было закреплено в тексте Договора об учреждении Европейского Сообщества. Дело в том, что параграф 2 ст. 15 Хартии наделяет правом на свободу передвижения только граждан Европейского Союза. В этом Хартия следует обширному законодательству Европейского Сообщества по данному вопросу. Однако сам Договор об учреждении Европейского Сообщества не специфицирует гражданство субъектов свободы передвижения трудящихся, что позволяет трактовать его положения как распространяющиеся и на граждан третьих стран.

Основные положения, предусматривающие свободу передвижения для предпринимателей, или, если использовать терминологию Договора, «лиц, занимающихся самостоятельной деятельностью», содержатся в ст. 43 Договора об учреждении Европейского Сообщества. «В рамках установленных положений, ограничения на свободу передвижения трудящихся-мигрантов государства-члена на территории другого государства-члена должны быть запрещены. Такое запрещение должно также применятся к ограничениям, налагаемые на создание агентств, филиалов или дочерних компаний гражданами любого государства-члена, которые учреждены на территории любого государства-члена»141.

Возникает вопрос: ограничено ли право на свободу передвижения физических лиц и распространяется ли оно на юридические лица, и если да, то в какой степени. Ответом на этот вопрос служит ст. 48 Договора об учреждении Европейского Сообщества, согласно которой «компании или фирмы, образованные в соответствии с законодательством государства- члена и имеющие свой зарегистрированный офис, центральную администрацию или основное место деятельности на территории Сообщества, должны, в целях настоящей Главы, быть приравнены к физическим лицам, являющимся гражданами государств-членов». Таким образом, свобода передвижения распространяется в равной степени как на физических, так и на юридических лиц. Однако Хартия закрепляет эту свободу только для физических лиц - граждан Европейского Союза.

Наконец, свобода предоставления услуг определена в ст. 49 Договора об учреждении Европейского Сообщества. «В рамках положений, установленных ниже, ограничения на свободу предоставления услуг на территории Сообщества гражданами государств-членов, которые введены в государстве Сообщества, отличном от того, в котором находится лицо, которому предназначаются услуги, должны бать запрещены», - записано в указанной статье.

Как же в праве ЕС тактируется понятие «услуга»? Определение этого термина содержится в ст. 50 Договора об утверждении Европейского Сообщества: «услуги должны считаться « услугами» в значении настоящего Договора там, где они обычно предоставляются за вознаграждение постольку, постольку они не подпадают под действие положений о свободе движения товаров, капитала или лиц. «Услуги» должны в частности включать в себя: а) деятельность промышленного характера; б) деятельность коммерческого характера; в) деятельность ремесленников; г) деятельность лиц свободных профессий».

Услуга может предоставляться как на территории того государства- члена, в котором проживает лицо, предоставляющее услуги, так и на территории другого государства-члена, и лицо, оказывающие ее, может для этого временно осуществлять свою деятельность в государстве, где предоставляется такая услуга, на тех же условиях, что устанавливаются таким государством для его собственных граждан. Естественно, что в таком случае свобода предоставления услуг не должна противоречить свободе учреждения.

Договор об учреждении Европейского Сообщества формально не либерализует все виды услуг. Так, согласно п. 2 ст. 51 Договора об учреждении Европейского Сообщества либерализация банковских и страховых услуг, связанных с движением капитала, должна осуществляться одновременно с либерализацией самого движения капитала. Наличие этого положения вполне оправдано, так как одно невозможно без другого.

Положения Договора об учреждении Европейского Сообщества об услугах не затрагивают услуг в области транспорта. Свобода предоставления услуг в области транспорта регулируется положениями Договора об учреждении Европейского Сообщества, посвященными транспорту (ст. 70-80 Договора). Однако для либерализации каждого конкретного вида услуг требуется соответствующий документ Совета.

Как уже было сказано выше, Хартия не предоставляет гражданам третьих стран права пользоваться наравне с гражданами Европейского Союза свободой передвижения трудящихся-мигрантов, свободой учреждения и свободой предоставления услуг1.

Единственное право, которое специально предоставляет им Хартия, - это право на равные с гражданами ЕС условия труда в стране, где они имеют разрешение заниматься трудовой деятельностью, закрепленное в параграфе 3 ст. 15 Хартии.

Свобода профессиональной деятельности и право на труд закрепляются в ст. 5 Конституции Бразилии, ст. 4 Конституции Италии, чЛ ст.35 Конституции Испании, ст. 5 Конституции Мексики, ст. 27 Конституции Японии и т.д. Российская Конституция провозглашает свободу труда в ст. 37.

Ст. 16 Хартии признает свободу экономической деятельности (т.е. свободу предпринимательства). Эта свобода является производной от права частной собственности и факты ее декларирования зафиксированы в конституционных актах XVIII в. (например, ст. 16 и ст. 17 Конституции Франции 1793 г.). Ныне указания это право отдельно встречаются нечасто, тем не менее мы можем встретить его в ряде конституций государств - членов ЕС. Так, ст. 38 Конституции Испании 1978г. гласит, что в Испании «признается свобода предпринимательства в рамках рыночного хозяйства». Закреплено оно и в ст. 34 Конституции России, которая устанавливает, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Отметим, что до принятия Хартии свобода предпринимательства закреплялась в праве ЕС целым рядом прецедентов Суда ЕС.

Формулировка ст. 16 Хартии позволяет сделать вывод о том, что Хартия допускает ограничения на свободу предпринимательства в той степени, в которой они вводятся правом ЕС и правом государств - членов ЕС.

Ст. 21 устанавливает принцип недискриминации путем перечисления признаков, наличие которых у трудящихся-мигрантов не может служить основанием ущемления его в правах. К таким признакам, согласно параграфу 1 ст. 21 Хартии, относятся: пол; раса, цвет кожи; этническое или социальное происхождение; генетические черты; язык; религия или убеждения; политические и любые другие воззрения (взгляды);

принадлежность к национальному меньшинству; имущественное положение; рождение; инвалидность (наличие физических или психических недостатков); возраст; сексуальная ориентация. Исходя из смысла параграфа 1 ст. 21, данный перечень не является исчерпывающим, так как запрещается любая дискриминация.

Обращает на себя внимание и сам перечень недискриминационных признаков. Кроме признаков, являющихся своего рода аксиомой (пол, раса, этнос, религия, социальное происхождение, политические взгляды и др.) параграф 1 ст. 21 перечисляет такие признаки, как генетические черты, физические и психические недостатки, сексуальная ориентация. Их включение связано с распространением новых знаний в области генетики человека, повышением внимания к людям, биологически, физически и социально обделенным142.

В заключение необходимо отметить, что рассмотренные нормы международного права при самом полном перечислении прав и свобод и закреплении юридического статуса трудящегося-мигранта признаны (кроме ограничений, указанных в законе), а значит, это признание можно рассматривать как естественное состояние свободы и юридической защиты прав и свобод трудящихся-мигрантов.

<< | >>
Источник: ПРУДНИКОВА ТАТЬЯНА АНАТОЛЬЕВНА. Международно-правовое регулирование трудовой миграции / Диссертация / Москва. 2007

Еще по теме §1. Содержание прав и обязанностей трудящихся-мигрантов:

  1. § 10. Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников
  2. §1. Понятие и содержание международно-правового механизма, регулирующего трудовую миграцию
  3. § 2. Состояние международно-правового регулирования трудовой миграции в странах Содружества Независимых Государств
  4. §1. Содержание прав и обязанностей трудящихся-мигрантов
  5. §2. Международно-правовые основания ответственности за незаконную трудовую миграцию
  6. § 2.1. Признание права на охрану здоровья в международном праве
  7. § 2.2. Проблема определения юридического содержания понятия «право на охрану здоровья»
  8. § 3.1.2. Процедуры подачи индивиду альных жалоб в международные органы по правам человека
  9. §1.1. Общие сущность, институциональная и нормативно-правовая база иммиграционной политики государств-членов ЕС
  10. Статья 10. Трудовое законодательство, иные акты, содержащие нормы трудового права, и нормы международного права
  11. ГЛАВА 10. Советское государство и право в середине 50-х - начале 90-х гг. XX в.
  12. Гарантии всеобщего избирательного права (на примере участия в выборах иностранных граждан)
  13. § 4 Содержание охраняемых прав и свобод человека и гражданина в российском конституционном праве
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -