§3.1. Понятие и правовое регулирование международного франчайзинга

Международный франчайзинг как вид международных коммерческих контрактов получает все большее распространение, который предусматривает использование комплекса исключительных прав, эксклюзивную продажу товаров и эксклюзивное оказание услуг на территории иностранного государства.

В отечественном законодательстве договор франчайзинга представлен как договор коммерческой концессии.

Коммерческая концессия как новелла Гражданского кодекса Республики Таджикистан 1999 года была заимствована из Модельного кодекса СНГ. В практической деятельности предпринимателей республики стирание различий между категориями «договор франчайзинга» и «договор коммерческой концессии» получил отражение в новом проекте Гражданского кодекса Таджикистана. Так, в проекте Гражданского кодекса в названии статьи, передающей правовую сущность данной договорной конструкции после слов «коммерческая концессия» в скобках закреплено слово «франчайзинг», что свидетельствует о приравнивании данных двух правовых явлений. Представляет собой способ осуществления предпринимательской деятельности, в силу которого одна сторона - правообладатель, т.е. уважаемая на рынке фирма со сложившейся, давно и хорошо известной потребителям деловой репутацией и являющаяся профессиональной предпринимательской (коммерческой организацией, либо индивидуальным предпринимателем) структурой, предоставляет другой стороне - пользователю, также являющемуся профессиональным предпринимателем, на условиях заключенного между ними договора, право использовать в предпринимательской деятельности пользователя, комплекс исключительных прав, принадлежащий правообладателю^[71].

Данный вид международного коммерческого контракта заключается между предпринимателями, находящимися на территории различных государств, направленный на возмездную передачу комплекса исключительных прав, эксклюзивную продажу товаров и эксклюзивное оказание услуг на оговоренной в договоре территории, предполагающий особое правовое регулирование, предполагающее выбор применимого к договорным отношениям права.

Получается, что регистрация или первичное использование предмета договора (средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ или услуг) происходит на территории одного государства, а дальнейшая их передача для использования на территории другого государства.

На сегодняшний день отсутствует единообразная международно­правовая база по регулированию договора международного франчайзинга, то есть нет специальных международных соглашений, посвященных унификации положений о франчайзинге. В силу этого, основными источниками правового регулирования международных коммерческих договоров, к которым относится договор франчайзинга, выступают источники внегосударственного регулирования, который в науке получили название lex mercatoria.

Среди источников международного франчайзинга выделяют:

> Рекомендации Всемирной организации интеллектуальной собственности, в частности разработанное ею Руководство по франчайзингу 1994 года, которое раскрывает понятие франшизы, классифицирует ее на типы, содержит типовые условия договора на франшизу и т.д.

> Разработанные международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА) Руководство к договорам международного мастер-франчайзинга 1998 года и Модельный закон о раскрытии информации по договору франчайзинга 2002 года.

> Руководство УНИДРУА 1998 года о договорах международного мастер-франчайзинга представляет с одной стороны обобщение договорной практики, а с другой раскрывает основные элементы данных договорных отношений, выделяет особенности и принципы реализации отдельных прав и обязанностей сторон^[72].

> Модельный закон о раскрытии информации по договору франчайзинга для обозначения договора франчайзинга использует термин «франшиза», под которым понимает право, которое предоставляется одной стороной (франчайзером), другой стороне франчайзи в обмен на прямую или косвенную финансовую компенсацию осуществлять предпринимательскую деятельность по продаже товаров или оказанию услуг от своего имени, но по системе, разработанной франчайзером.

> Типовой контракт международного франчайзинга 2000 года, разработанный Комиссией международной торговой палаты по международным торговым обычаям (TheICC Сommissionon International Commercial Practice). Разработка этого типового контракта направлена на концентрацию в нем основных прав и обязанностей франчайзи и франчайзера и избежание применения национального права какой-либо страны. За основу были взяты несколько сотен франчайзинговых договоров, уже нашедших свое применение в международной практике.

Создание Типового контракта франчайзинга имеет целью исключение возможности применения норм национального права, и избежание возможных коллизий между законодательствами различных стран. Стороны договорных отношений при указании на применение Типового контракта франчайзинга ставятся в равное положение и не приобретают преимуществ друг перед другом.