Глава 28. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требу­емой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем суще­ственным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, от­носительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достиг­нуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предло­жения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия пред­ложения) другой стороной.

3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие до­говора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств бу­дет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Для того чтобы договор породил права и обязанности сторон, он должен быть заключен, т.е. стороны должны достигнуть соглашения по всем его суще­ственным условиям (п. 1 ст. 432 ГК).

Существенные условия - условия, названные в законе или иных пра­вовых актах как существенные, условия, необходимые только для договоров данного вида (например, договор продажи недвижимости согласно ст. 555 ГК должен предусматривать цену), и иные условия (случайные и обычные), кото­рые включаются в договор по требованию одной из сторон (например, условие о конкретных способах обеспечения исполнения обязательства).

Существенным условием для любого договора является его предмет.

При заключении договора выделяются две стадии: оферта (предложе­ние заключить договор) одной из сторон и ее акцепт (принятие предложения) другой стороной.

Пункт 3 статьи запрещает стороне, принявшей от другой стороны пол­ное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердив­шей действие договора, требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (см.

Статья 433. Момент заключения договора

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необхо­дима также передача имущества, договор считается заключенным с мо­мента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Момент, с которого договор считается заключенным, будет различаться для различных видов договоров. По общему правилу договор признается за­ключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК). Такие договоры называются консенсуальными.

Согласно п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда России № от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части пер­вой Гражданского кодекса Российской Федерации», «договор признается за­ключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указан­ного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени».

Что касается реальных договоров, когда в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача вещи, такие договоры счита­ются заключенными с момента передачи соответствующего имущества.

В п. 2 статьи сделана ссылка на ст. 224 ГК, определившую понятие пере­дачи вещи. В частности, под передачей вещи понимается вручение вещи при­обретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки.

Отдельные немногочисленные договоры подлежат государственной ре­гистрации (например, договор аренды недвижимого имущества).

Согласно п. 3 ст. 433 ГК договор, подлежащий государственной реги­страции, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации. Однако эта норма носит диспозитивный характер и иное может быть установ­лено законом.

Статья 434. Форма договора

1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не уста­новлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной фор­мы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требо­валась.

2. Договор в письменной форме может быть заключен путем состав­ления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документа­ми, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, при­знается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо ана­логичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и

электронную почту.

3. Письменная форма договора считается соблюденной, если пись­менное предложение заключить договор принято в порядке, предусмо­тренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем состав­ления одного документа, подписанного сторонами договора.

Поскольку договор является основной разновидностью сделок, то он со­гласно п. 1 статьи может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок.

Однако существуют исключения, когда для отдельных видов договоров форма их заключения особо оговаривается в законе. Так, обязательная пись­менная форма установлена согласно ст. 362 ГК для договора поручительства, который должен быть совершен в письменной форме.

Стороны вправе согласовать определенную форму договора, даже если по закону такая форма не требуется. Так, в случаях, когда закон допускает за­ключение договора в устной форме, стороны вправе заключить договор в про­стой письменной или нотариальной форме. Если закон устанавливает обяза­тельную простую письменную форму договора, то по воле сторон допустимо нотариальное оформление сделки.

Однако это правило имеет значение только для договоров, для которых не установлена обязательная нотариальная форма.

Особой разновидностью письменной формы является нотариально за­веренная форма договора. Ее отличительной чертой является то, что наряду с соблюдением способа создания юридического документа, установленного для письменной формы, требуется удостоверение данного юридического до­кумента нотариусом. Целью нотариального удостоверения является проверка законности содержания юридического документа, а также полномочий лиц, создающих данный юридический документ.

Письменная форма договора имеет ряд разновидностей. Так, наиболее распространенной ее разновидностью считается документ, подписанный обеи­ми сторонами. Письменной формой заключения договора считается также на­правление в письменной форме предложения заключить договор и его приня­тие путем совершения фактических действий по выполнению предложенных условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д.).

Договор в письменной форме может быть заключен и путем обмена письмами, телеграммами, факсами, телексами, телефаксами и иными доку­ментами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от сторо­ны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, в соответ­ствии с абз. 2 п. 2 статьи признается информация, подготовленная, отправлен­ная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптиче­ских либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

В отношениях между гражданами и юридическими лицами при оформ­лении письменных договоров часто используются типовые бланки, позволяю­щие ускорить процесс заключения договоров. Однако наличие таких бланков не означает, что в них нельзя вносить изменения (добавлять или исключать какие-либо пункты). Если согласованы все существенные условия договора, он признается действительным.

От типовых бланков следует отличать типовые формы договоров, утверждаемые Правительством России. Внесение в них каких-либо изменений и дополнений влечет недействительность таких договоров.

В соответствии с п. 3 статьи письменная форма договора считается со­блюденной, если письменное предложение заключить договор принято в по­рядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК.

Согласно п. 3 ст. 438 ГК совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней ус­ловий договора (предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответству­ющей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Согласно п. 4 статьи в случаях, предусмотренных законом или соглаше­нием сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора.

В качестве примера подобных случаев, предусмотренных законом, мож­но привести куплю-продажу недвижимости и др.

Статья 434.1. Переговоры о заключении договора

Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

В статье говорится о разграничении между приглашением делать офер­ты (в первую очередь рекламой) и публичной офертой.

Согласно общему правилу, установленному в п. 1 статьи, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматрива­ются как приглашение делать оферты, а не как оферта. Однако иное может быть прямо указано в сделанном предложении (оферте).

Таким образом, необходимо различать оферту и приглашение делать оферты, под которыми понимаются реклама и иные предложения, адресован­ные неопределенному кругу лиц и не влекущие обязанности заключить дого­вор, что на практике вызывает трудности.

В соответствии со ст. 3 Закона о рекламе реклама - информация, рас­пространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привле­чение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Однако рекламу не следует отождествлять с информацией. Зачастую как рекламу воспринимают любые информационные сообщения о товарах, рабо­тах, услугах и их производителях, распространяемые способами и в форме, которые доступны для восприятия широким кругом лиц. В судебной практике не было признано рекламой сообщение акционерного общества в газете, адре­сованное только пользователям Интернета, имевшим договорные отношения с данным обществом. Вместе с тем предназначенность информации для опреде­ленной социальной группы не должна рассматриваться как несоблюдение тре­бования о неопределенном круге адресатов. Так, иногда проводится реклама товаров, представляющих интерес для людей конкретной профессии, опреде­ленной возрастной группы.

Например, следует рассматривать как рекламу приглашение на прово­димый в рамках выставки собак на коммерческой основе семинар для ветери­наров.

Для признания информации рекламой следует учитывать способ ее рас­пространения и доступность этой информации неопределенному либо ограни­ченному кругу лиц. С точки зрения маркетинговых стратегий реклама всегда адресна, т.е. предназначена для некоторого круга потребителей, определенного по признаку возраста, пола, социального и материального положения и т.п., но с точки зрения распространения рекламы она не должна иметь конкретного адресата и должна быть легкодоступной любому потребителю.

В п. 2 статьи делается попытка разграничить приглашение делать офер­ты и публичную оферту, что достаточно сложно.

Различие заключается в том, что публичная оферта в соответствии с п. 2 статьи должна, во-первых, содержать все существенные условия договора и, во-вторых, представлять собой предложение, из которого усматривается воля оферента вступить в договор со всяким отозвавшимся.

Таким образом, предложение вступить в договор может быть адресовано не только определенному лицу или определенному кругу лиц, но и неопреде­ленному кругу лиц. Такого рода оферту именуют публичной офертой. Чтобы быть признанной в качестве таковой, она должна содержать все существенные условия договора, из нее должна усматриваться воля лица, делающего пред­ложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на его предложение.

Чаще всего публичная оферта имеет место в тех случаях, когда предло­жение заключить договор доводится до сведения публики посредством объ­явлений, торговых каталогов, рекламной, маркетинговой деятельности и т.п. Однако точно таким же способом может доводиться до публики и предложение вступить в договор (например, договор продажи), не обладающее признаками оферты. Однако в подобных предложениях имеет место не оферта, а предло­жение к офертам.

Рекламу медицинских услуг нужно размещать с учетом вышесказанного.