2. Медицинские услуги как объект гражданских прав

При этом одновременно следует заметить, что наряду с самостоятельным правовым регулированием отношений услуг набирало усиленные обороты и правовое регулирование найма работы, и это регулирование завершилось в конечном итоге созданием во многих странах трудового законодательства, принятием Трудовых кодексов. Если римское право рассматривало труд как особый объект гражданского (квиритского, цивильного, преторского права, права народов) права, а объектом договора при феодализме (средневековье) являлась не способность человека к труду, а сам человек, всецело лично (юридически и экономически) подчиненный воле хозяина (господина, феодала), и трудовые отношения регулировались патриархальным семейным или публичным полицейским (административным) правом, то с возникновением буржуазных отношений, с появлением рынка и армии труда, когда труд (способность, к труду) стал рассматриваться товаром, возникло понятие особого договора — договора трудового найма (трудового договора).

Гражданские кодексы РСФСР 1922 и 1964 гг.27 не имели норм, посвященных оказанию услуг.

Первая часть Гражданского кодекса РФ (далее по тексту - ГК РФ) 1994 г., принятая Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 21 октября 1994 г., предусмотрела услуги (наряду с имуществом, имущественными правами, работами и иными объектами) в качестве самостоятельного объекта гражданских прав (ст. 128)28, а часть вторая ГК РФ, введенная в действие с 1 марта 1996 г., содержит, как уже отмечалось, самостоятельную главу 39 «Возмездное оказание услуг» (ст. 779—783).

Согласно пЛ ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Таким образом, современное законодательное изложение понятия услуг не дает какого либо сомнения относительно отличия договора аренды (найма) имущества от договоров по оказанию услуг. Однако до настоящего времени продолжаются теоретические дискуссии о существенных признаках, отличающих подрядные работы от исследуемой нами категории договоров, ибо в дефиниции договора подряда (ст. 702 ГК РФ) имеется указание, способное допустить смешение самостоятельных договорных конструкций: о выполнении подрядчиком (по заданию заказчика) определенной работы, о сдаче ее результата заказчику и об оплате последним результата работы. И работа и услуги являются результатом действий, совершаемых субъектами права в процессе реализации гражданского правоотношения.

О.С. Иоффе (одним из первых) выделяет отличительный (от договора подряда) признак договора оказания услуг: в обязательствах по производству работ одному из контрагентов поручается достижение определенного материального результата, а в обязательствах по оказанию услуг один из контрагентов, поручает другому ведение определенного дела, не связанного с созданием материального результата, а направленного на достижение различных иных эффектов*.

По мнению Е.Г. Шабловой, услуга — способ удовлетворения индивидуальной потребности лица, который не связан с созданием (улучшением) вещи или объекта интеллектуальной собственности и достигается в результате деятельности, допускаемой действующим правопорядком на возмездных началах29. М.В. Кротов различает материальные и нематериальные услуги. К первой-труппе ученый относит услуги, получаю- щие объективированное выражение либо в предмете природы, либо в личности самого потребителя услуг и проявляются в создании новой вещи, ее перемещении, внесении в нее изменений и т.п. Нематериальные услуги он характеризует как деятельность услугодателя, не воплощающая в себе овеществленный результат и не гарантирующая достижение предполагаемого положительного результата, поскольку достижение полезного эффекта услуги зависит и от потребителя услуги30.

Опираясь на исследования экономистов, А.А. Сироткина отмечает такие характерные черты нематериальных услуг: 1)

деятельность по удовлетворению потребностей людей (как правило личных) и их организаций; 2)

стоимость услуги формируется в процессе ее оказания; 3)

отсутствие овеществленного результата, отделимого от исполнителя; 4)

удовлетворение потребности происходит в процессе оказания услуги, и потому услуга не может быть перепродана в качестве товара (услуга не имеет меновой стоимости)31.

Она же предлагает выделять следующие основные признаки услуги как правовой категории: 1)

под услугой понимается деятельность, связанная с удовлетворением потребностей лица; 2)

услуга является материальным благом, поскольку создается полезный эффект материального (в данном случае неовеществленного) характера, имеет особую потребительскую стоимость — полезный эффект (удовлетворение потребностей лица), выступает объектом имущественного оборота и относится к виду объектов гражданских правоотношений; 3) результат услуги не имеет вещественного выражения, услуга приобретается и потребляется в процессе ее оказа- ния и потому не может быть передана заказчиком другому лицу; 4)

результат важен для заказчика, но не является элементом услуги, не может быть гарантирован исполнителем; 5)

услуга тесно связана с личностью исполнителя (неотделимость услуги от лица, оказывающего услугу)32.

Характеризуя правовую природу услуг как объект гражданских прав, Д.И. Степанов отмечает, что по общему правилу услуга не имеет вещественного результата, обладает свойством неосязаемости, трудностью обособления и неотделимостью от источника, синхронностью оказания и получения33, несохраняемостью (моментальной потребляемостью) услуги34. Ученый подчеркивает такую общую черту услуг, как неустойчивость качества оказываемой услуги, трудность определения этого качества. Чаще всего определение происходит с помощью количественных показателей (сроки, соотношение себестоимости и конечной цены, количество обслуженных предметов). Качество услуги можно определить методами экспертной и социологической оценки. Большую роль при этом играет мастерство исполнителя, соблюдение технологической дисциплины, завершенность действий, выполнение профессиональной этики, создание комфортной обстановки, учет запросов клиента-заказчика35.

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский обоснованно утверждают, что решающее значение для разграничения договоров подряда и оказания услуг имеет лежащий в их основе характер интереса соответствующей стороны - заказчика. Если этот интерес сводится к совершению действий, то налицо договор возмездного оказания услуг, а в случае, когда предполагается совершение действий с пе-

I редачей результата, то имеет место договор подряда, для которого имманентен (свойственен) принцип «результат венчает дело»36.

Ю.В. Романец вполне справедливо замечает, что всем услугам присущ общий признак: «результату предшествует совершение действий, не имеющих материального воплощения, составляющих вместе с ним единое целое. Поэтому при оказании услуг продается «не сам результат, а действие к нему»37.

Украинский ученый-цивилист В.В. Луць обращает внимание на то, что главную особенность договоров по оказанию услуг, в отличие от договоров на выполнение работ, составляет то, что предоставление услуг неотделимо от деятельности лица, предоставляющего услуги. Последний эффект такой деятельности не выступает в виде определенного ощутимого материализованного результата, как это имеет место в подрядных договорах, а состоит в самом предоставлении услуги38.

Анализйруя все вышеприведенные точки зрения, можно с полной уверенностью заметить, что среди существенных признаков услуг, отличающих их от иных объектов гражданских прав, от иных типов договорных форм, в частности от договоров подряда, находится такой наиболее общепризнанный признак договора оказания услуги, как отсутствие овеществленного результата (появление нового материального объекта) после совершения определенных действий, осуществления определенной деятельности. Иными словами, теоретические споры относительно самостоятельности услуг как объектов гражданских прав связаны с выяснением вопроса, всегда ли услуги (определенные действия, определенная деятельность) завершаются не достижением овеществленного результата, как это имеет место при подряде, а истечением периода действия этих действий, деятельности.

Действительно, в отличие от содержания п.1 ст. 779 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). Кроме того, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, но не вправе вмешиваться в его деятельность (п.1 ст. 715 ГК РФ).

Представляётся, что приведенный выше отличительный признак (наличие или отсутствие по окончании работы овеществленного результата) заслуживает наибольшей поддержки при выяснении различий между подрядом и услугами. Само понятие «услуга» вовсе не означает обязательного результата оказания услуги в виде достижения (создания) овеществленного предмета как объекта реального мира. Целью оказания услуги может быть дача юридической консультации клиенту-заказчику, лечение больного, проведение аудиторской проверки, предоставление оценочного заключения, осуществление туристической поездки, оказание гостиничных услуг, предоставление информации и т.п. Безусловно, предоставление некоторых видов современных гражданско-правовых услуг сопровождается (заканчивается) иногда вещественным результатом — предоставлением транспорта, получением почтовых отправлений (писем, бандеролей, посылок), протезированием и т.п.

В юридической литературе продолжаются споры о правомерности отнесении протезирования к подрядным отношениям или к услугам. В.А. Кабатов, например, считает, что хотя в некоторых случаях оказания медицинской помощи услуга может привести к определенному овеществленного му результату (изготовлению и установке сердечного стимулятора, зубного протеза и т.п.), подобного рода услуги нельзя отнести к подрядным отношениям, так как достижение овеществленного результата неразрывно связано с проведением различного рода медицинских исследований, хирургического, медикаментозного лечения и составляет с ними определенное единство39.

М.И. Брагинский и В.В. Витрянский частично согласны с таким мнением, но полагают, что в данной ситуации налицо признаки смешанного договора, когда в нем присутствуют как признаки договора, указанного в 702 ГК РФ, так и признаки договора, регулируемого ст. 779 ГК РФ, и к отношениям, связанным с оказанием чисто медицинских услуг, следует применять нормы главы 39 ГК, а к отношениям, непосредственно связанным, например, с протезированием (протезными работами), необходимо применять правила главы 37 ГК РФ, регулирующей подрядные работы40.

Д.И. Степанов также называет смешанным договором медицинские услуги, связанные с протезированием (с передачей имущества в собственность или в пользование)41.

Представляется, что оказание медицинских услуг, связанных с протезированием, установкой сердечного стимулятора, аппарата искусственного сердца, искусственной почки и т.п., относятся к договорному виду оказания возмездных (платных) медицинских услуг, ибо осуществление такого рода действий (установка различных заменителей, стимуляторов человеческого организма и т. п.) направлено в конечном итоге не на создание какого-либо овеществлённого объекта (opus), в результате чего достигается конечная цель действий и прекращаются (исчерпываются) договорные отношения, как это имеет место при договорах подряда, а вышеназванные действия являются средством, способом осуществления медицинских услуг, конечной целью которых является не установление протеза, искусственного сердечного клапана или стимулятора сердца, а оказание медицинской помощи (услуги) человеку, облегчение его страданий, создание возможностей (с помощью медицинских, хирургических манипуляций) продолжить выполнение функций различных органов человека с помощью заранее приобретенных медицинским учреждением или самим пациентом стимулятора сердца, искусственного клапана, материала для протезирования и т.п. для замены естественных органов человека на искусственные, способные выполнять прежние функции пораженного человеческого органа.

Если иначе понимать обсуждаемую ситуацию, то можно прийти к наивному выводу о том, что устройство гипсового корсета (лангеты) на поврежденной (сломанной) руке больного, также является подрядом. Установкой (имплантацией) различного рода результатов технических достижений человечества в живой организм разумного существа не заканчивается оказание ему медицинских услуг. Последние продолжаются до полного выздоровления человека или длятся на протяжении всей его дальнейшей жизни. Относительно выздоровевший пациент продолжает находиться под контролем врачей, имеет место послеоперационное выздоровление, бывшему пациенту по-прежнему оказывается медикаментозное и иное лечение, в дальнейшем возможна плановая или внеплановая смена искусственных заменителей человеческого организма, повторная операция и т.д. В большинстве случаев, по сравнению с содержанием подрядной работы и ее результатом, когда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, который обязуется принять результат работы и оплатить его, медицинская услуга представляет собой филигранную и весьма деликатную де- 22 ятельность (ряд действий), связанную с вмешательством в организм человека, а не со строительным, бытовым и иным подрядом. Велик риск указанного вмешательства, и может получиться так, что в результате такого вмешательства (услуги) произойдет летальный исход и результат работы (установление сердечного стимулятора, клапана и т.п.) некому будет принимать.

Пациент медицинского учреждения не похож на заказчика по договору подряда: при оказании медицинских услуг (на платной или бесплатной основе) больной человек, нуждающийся в зубопротезировании или ином медицинском лечении, волей-неволей прибегает к услугам специалиста- врача, от которого порой зависит дальнейшая жизнь, здоровье пациента, в то время как заказчик по договору подряда в какой-то мере сам оказывает услугу подрядчику, занимая его работой и оплачивая его труд.

Установка искусственных предметов: слухового аппарата, зубных протезов и т.п. с целью поддержания жизнедеятельности живого организма еще не является результатом работы. Результатом медицинского вмешательства (услуги) с помощью достижений научно-технического прогресса является выздоровление больного, существенное (или хотя бы в некоторой степени) улучшение (облегчение) его физического (психического ) состояния, поддержание организма в нужном состоянии.

Прогнозируя дальнейшую перспективу оказания медицинской помощи (услуг) пострадавшим (больным) в недалеком будущем, можно с полной уверенностью сказать, что оказание медицинских услуг (в том числе платных) с помощью зубопротезирования, замены пораженных органов на искусственные и т.д. будет увеличиваться с одновременным возрастанием научных познаний и технических возможностей человека. В отличие от договора подряда результат выполнения медицинской услуґи (установка зубного протеза, искусственного клапана и т. д.) не может быть продан заказчиком третьему лицу ввиду специфичности услуги, в то время как созданный по подрядному договору иму- щественный объект отделим от заказчика и может быть им отчужден на основе гражданско-правовой сделки.

В.А. Кабатов правильно отмечает такой существенный признак медицинских услуг, сопровождающихся определенным результатом, как неразрывная, тесная, органическая связь между самими медицинскими, хирургическими, медикаментозными действиями врача и изготовлением, установкой, например, сердечного стимулятора, зубного протеза42. Что касается замечаний М.И. Брагинского и В.В. Витрянского относительно отношений по изготовлению и установке протезов, тяготеющих в большей степени к подрядным отношениям и регулируемым, в частности, Положением о лицензировании деятельности по оказанию протезно-ортопедической помощи, утвержденным постановлением Правительства РФ от 13 мая 2002 г. № 309 (в ред. постановления от 1 февраля 2005 г.)43, то можно отметить следующее. Действительно, это Положение квалифицирует оказание протезно-ортопедической помощи как выполнение следующих видов работ и оказания и услуг: а) производство, изготовление и реализация протезов различных конструкций (верхних и нижних конечностей, протезов грудных желез и др.), ортезов, в том числе бандажных изделий ортопедического назначения, специальных изделий, предназначенных для пользования протезами и ортезами, ортопедической обуви, обуви на протезы, колодок ортопедических, вкладных ортопедических корригирующих приспособлений (стелек, полустелек и др.), полуфабрикатов, функциональных (модульных) узлов, специальных изделий и материалов, применяемых при протезировании и ортези- ровании; б) ремонт й техническое обслуживание протезно- ортопедических изделий; в) диагностика функциональных нарушений, состояния анатомических дефектов и реабилитационного потенциала у лиц, нуждающихся в протезно-ортопедической помощи, с целью определения объема, вида и характера указанной помощи; г) осуществление специальных мероприятий по подготовке к протезированию (ортезированию), подгонке и пользованию протезно-орто- педическими изделиями.

Но в то же время среди перечисленных действий следует различать услуги, т.е. медицинскую помощь (хирургическое вмешательство, диагностика функциональных нарушений, состояния анатомических дефектов, подготовка пораженных частей'тела к протезированию), сопровождаемую изготовлением, подгонкой протеза, и подрядные работы, связанные с изготовлением протеза без медицинского вмешательства, а тем более отношения, связанные с продажей (куплей) протезных изделий. Не случайно постановление Правительства РФ от 10 июля 1995 г. № 694 «О реализации протезно-ортопедических изделий»44 предусматривает возможность бесплатного отпуска протезно-ортопедических изделий предприятиями и организациями органов социальной защиты населения инвалидам, детям-инвалидам и другим категориям населения в соответствии с действующим законодательством, устанавливает скидки с отпускных цен на протезно-ортопедические изделия, реализуемые гражданам за наличный расчет предприятиями и организациями системы социальной защиты.

Следуя выводам А.А. Сироткиной, можно сказать, что результаты протезирования (установленные человеку зубные, ножные и т. п. протезы) не являются предметом дальнейшей купли-продажи, установленные пациенту те или иные протезы индивидуальны, зависимы от анатомического строения конкретного человека-пациента и, как правило, не передаются в дальнейшем другим лицам для использования По прямому назначению, а восполняют функции конкретного заказчика, пациента. Установление этих протезов также требует медицинского вмешательства, искусства и лечения. Эти предметы, так же как и иные медицинские изделия, служат для замены частей тела человека, восстановления (компенсации) нарушенных или утраченных функций (свойств) его организма. Не случайно авторы законопроекта «О рекламе медицинских услуг, медицинских изделий и лекарственных средств» 1999 г. попытались дать определение медицинских изделий, различая среди них изделия медицинского назначения и медицинскую технику: медицинские изделия (изделия медицинского назначения и медицинская техника) - это приборы, аппараты, инструменты, устройства, комплексы, системы с программными средствами, оборудование, приспособления, перевязочные и шовные средства* стоматологические материалы, наборы реагентов, контрольные материалы и стандартные образцы, изделия из полимерных, резиновых и иных материалов, которые применяются для медицинских целей по отдельности или комплексно и которые предназначены для профилактики, диагностики, лечения заболеваний, реабилитации больных, проведения медицинских процедур, исследований медицинского характера, замены частей тела человека, восстановления либо компенсации нарушенных или утраченных функций и свойств организма, контроля над зачатием, а также воздействия на человека таким образом, что функциональное назначение указанных медицинских изделий не реализуется путем химического, фармакологического, иммунологического или метаболического взаимодействия с его организмом45.

Представляется, что термин «медицинская техника» не должен включаться в понятие «медицинские изделия». К последним должны, на наш взгляд, относиться изделия, называемые авторами законопроекта «изделиями медицинского характера», к которым авторы названного законопроекта обоснованно относят изделия из полимерных, резиновых и иных материалов, которые применяются для медицинских целей по отдельности или комплексно и которые предназначены для профилактики, диагностики, лечения заболеваний, реабилитации больных, проведения медицинских процедур, исследований медицинского характера, замены частей тела человека, восстановления либо компенсации нарушенных или утраченных функций и свойств организма, контроля над зачатием, а также воздействия на человека таким образом, что функциональное назначение указанных медицинских изделий не реализуется путем химического, фармакологического, иммунологического или метаболического взаимодействия с его организмом.

При подрядных работах срок действия договора обусловливается продолжительностью выполнения той или иной работы по возведению, строительству, изготовлению материальной вещи, в то время как при выполнении возмездной услуги большое значение имеет срок действия такого договора, в течение которого осуществляются действия (деятельность), не заканчивающиеся появлением овеществленного объекта. Для заказчика важны сами действия, ряд этих действий (лечение, уход за больным, консультация, информирование и т.п.), а не создание какого-либо материального предмета. При появлении необходимости в вьь полнении работы, необходимой для строительства дома, хозяйственных сооружений, спецификации (переработки) вещи и иных действий, влекущих за собой появление реальных предметов окружающего нас мира (opus), заказчик заключит именно договор подряда. При оказании возмездных услуг продолжительность оказания этих услуг определяется порой не месяцами, годами или неделями (как это имеет место, например, при строительном подряде), а часами, минутами, например при оказании услуг телеграфной связи.

Для процесса оказания услуг характерна именно оперативная потребляемость услуг, когда между предъявлением заказа, его осуществлением и получением неовеществленно- го результата оказания услуги проходит небольшой период. Исполнение перечисленных в п. 2 ст. 779 ГК услуг происходит в течение относительно небольшого периода времени, необходимого, например, для оказания медицинской, консультационной, правовой; аудиторской помощи тому или иному физическому (юридическому) лицу-заказчику по договору возмездного оказания услуг. С выполнением одновременного заказа заказчика, т.е. с осуществлением ка- ких-либо одномоментных действий, заранее известных операций (манипуляций), требующих специальных познаний, навыков и порой лицензионного разрешения, в соответствии с условиями договора по заданию заказчика, действие этого договора прекращается ввиду его исполнения, после чего заказчик оплачивает оказанную услугу, как правило, в виде твердой денежной суммы.

Не случайно сам законодатель при характеристике договора возмездного оказания услуг употребляет такие термины, как оказание услуг в виде «совершения Определенных действий» или «осуществления определенной деятельности» (п. 1 ст. 779 ГК РФ). По нашему мнению, осуществление определенной деятельности означает совокупность каких- либо конкретних (положительных, активных) действий, совершенных (или совершаемых) в течение относительно небольшого, но договором установленного периода (срока) по заказу заинтересованной стороны гражданско-правового договора для достижения общественно полезной цели, охраняемого законом частного или публичного интереса. Для заказчика услуги важно именно осуществление определенной деятельности, составляющей содержание, цель и назначение этой услуги. Если исходить из положений налогового законодательства, то согласно ст. 38 Налогового кодекса РФ46 услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Некоторые особенности, отличные от подряда, имеются и в исполнении договора возмездного оказания услуг. Согласно ст, 780 ГК РФ исполнитель не может возложить исполнение обязательства на третье лицо и должен оказывать услуги лично, если иное не предусмотрено договором. Иными словами, возможность возложения исполнителем своих обязанностей на третье лицо допускается, если на этот счет имеется разрешение, предусмотренное условиями договора. В подрядных отношениях возможность исполнения обязанностей подрядчика не лично, а с помощью заместителя (субподрядчика) допускается не только на основе соответствующей договорной нормы, но и в силу отдельных норм закона. При этом возникает целая система взаимоотношений, ответственности генерального подрядчика и субподрядчиков перед генеральным заказчиком. Заказчик вправе заключать с другими лицами договоры на выполнение отдельных работ и при отсутствии на этот счет сведений в договоре или законе, но при наличии согласия генерального подрядчика (ст. 706 ГК РФ).

В отличие от договора подряда на исполнителе не лежит риск недостижения результата в силу самого характера оказываемой услуги. Специфичны правовые последствия невозможности исполнения возмездной услуги, одностороннего отказа от исполнения договора оказания возмездной услуги (ст. 781-782 ГК РФ)і

Есть и иные особенности, отличающие правовое регулирование отношений по оказанию услуг от подрядных отношений47.

Безусловно, оказание возмездных услуг отличается от подрядных работ, но между ними нет непреодолимой пропасти, некоторые элементы правового регулирования последнего вида правовой договорной конструкции можно применять и к отношениям договоров по оказанию услуг, так как оба названных типа договоров предусматривают выполнение каких-либо фактических действий, работ48. Поэтому вовсе не случайно законодатель предусмотрел ст. 783 ГК РФ, согласно которой общие положения о подряде (ст. ст. 702-729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (ст. 730-739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779-782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Представляется, что в связи с дальнейшим развитием общества, повышением потребностей человека, активизацией торгово-денежных отношений, появлением новых видов подрядных работ и деятельности по оказанию услуг эти два типа договоров (договор подряда и договор оказания услуг) будут и в дальнейшем представлять определенного рода трудности в плане их различения.

Дискуссионность различения подрядных отношений от отношений по оказанию услуг объясняется и множеством одновременно выполняемых по договору работ и услуг (в рамках одного смешанного договора на основе ст. 421 ГК РФ)49, их взаимосплетением, взаимосмешиванием.

Е.Г. Шаблова приводит в качестве примера смешанного договора следующее судебно-арбитражное дело: ОАО «Комбинат мясной «Екатеринбургский» предъявил иск,к НПП «Петр» о взыскании с ответчика 130 ООО рублей как неустойку за просрочку сдачи работ по договору на разработку проектной документации по очистке сточных вод предприятия истца и по согласованию этой документации с муниципальным предприятием «Водоканал». Арбитражный суд пришел к выводу о возникновении в исследуемой ситуации смешанного договора с элементами подряда и возмездного оказания услуг, в котором к признакам последнего вида договора относилось оказание услуг по устройству хозяйственных дел (подтверждение легитимности комплекта до- кументации в соответствующих органах), а к подрядным элементам относились условия договора о предоставлении вещественного результата — соответствующей (проектной) документации50.

Зачастую в некоторых нормативно-правовых актах трудно определить, в каких случаях речь идет о подряде, а в каких об оказании услуг. Так, например, из Правил оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств, утвержденных постановлением Правительства РФ от 11 апреля 2001 г. № 29051, не совсем ясно, какие действия (деятельность) понимаются в этом акте как услуги, а какие действия — как подрядные работы. Представляется, что производство ремонта автомототранспортных средств и их составных частей по заказу граждан-потребителей в личных, семейных, домашних целях относится к разряду подрядных работ, а выполнение действий (осуществление деятельности) по техническому обслуживанию автомототранспортных средств, заключающихся, например, в проверке уровня масла в двигателе, уровня атмосферного давления в шинах колес, смена технического масла в двйгателе, антифризной жидкости в радиаторе, проверка технического состояния различных агрегатов (систем) автомобиля и пр. относится к сфере договорных отношений по оказанию возмездных услуг.

Если внимательно проанализировать действующее законодательство в сфере оказания услуг, к примеру Правила оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, разработанные на основе ГК РФ, федеральных законов «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации», «Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации», определяющие порядок и условия взаимодействия перевозчика и владельца инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования при оказании услуг по использованию инфраструктуры для осуществления перевозок пассажиров, грузов, багажа и грузобагажа и утвержденные постановлением Правительства РФ от 20 ноября 2003 г. № 70352, то можно сделать вывод о том, что сами нормативно-правовые акты нацеливают порой правоприменителя на смешанное использование (применение) норм, имеющихся в главе 39 ГК РФ, и норм, регулирующих самостоятельные договоры по оказанию услуг (например, договор перевозки грузов, пассажиров), имеющихся в различных главах второй части ГК РФ.

Дело в том, что оказание услуг, о которых речь идет в главе 39 ГК РФ, зачастую сопровождает договорные отношения (правовые конструкции), самостоятельно прописанные в главах 37 (подряд), 38 (выполнение научно-исследо- вательских, опытно-конструкторских и технологических работ), 40 (перевозка), 41 (транспортная экспедиция), 46 (расчеты), 47 (хранение), 49 (поручение), 51 (комиссия), 53 (доверительное управление имуществом) ГК РФ и также относящиеся к договорам по оказанию услуг, регулируемым самостоятельными главами ГК РФ.

Видимо, из-за трудноразличимых отличий, некоторой схожести подрядных отношений и отношений по оказанию услуг, а также в связй с еще недостаточным уровнем развития услуг на современном этапе некоторые ученые полагают (полагали), что услуги являются разновидностью работ по договору подряда. Так, З.И. Шкундин и И.Л. Бра- уде утверждали, что договором подряда охватываются работы, выражающиеся в изготовлении какой-либо вещи или в предоставлении услуги, отношения по постройке домов и ремонту квартир, по заказу платья и т.п.53 Б.Л. Патушинский полагал, что подряд охватывает любой результат труда, хотя бы этот результат и не выражался в материальной форме54.

А.Ю. Кабалкин не допускал в предложенных им 12 группах договорных форм самостоятельного договора услуг, а такие, в частности, договоры, как комиссия, экспедиция, хранение, ученый называл договорами о совершении юридических или фактических действий55. По мнению Ю.Х. Калмыкова, действия всегда создают определенный юридический эффект, а поэтому нельзя разделять договор подряда и услуг по принципу достижения материальных или юридических последствий. Специфика состоит в том, что услуга является действием с признаками предоставления льгот или создания удобств, а потому если работа по договору подряда удовлетворяет данным признакам, то такую работу следует считать разновидностью услуг. Ученый определял услуги как «деятельность, направленную на удовлетворение материальных и культурных потребностей населения с предоставлением каких-либо льгот услугополучателю, созданием удобств для пользователя»56.

В то же время справедливости ради следует заметить, что Ю.Х Калмыков вполне пророчески отмечал (в 1966 году), что отношения по оказанию услуг, как в сфере хозяйственных отношений, так и в отношениях с участием граждан (например, по вопросам их бытового обслуживания), получают все большее развитие. К категориям услуг ученый относил, в частности, просвещение, медицинское обслуживание, розничную торговлю, деятельность детских учреждений, бытовое обслуживание населения. Более того, он считал, что подряд является разновидностью договора услуг, к которым относил не только хранение, поручение, комиссию, экспедицию, но и бытовой подряд, прокат, а также другие договоры, имеющие признаки услуги57.

Сложность различия подрядных отношений от договорных отношений по оказанию услуг вызвана существованием таких видов услуг, при оказании которых существенным условием выполнения услуги становятся не только сами действия по оказанию услуг, но и результат этих услуг. Как правильно отмечают М.И, Брагинский и В.В. Витрянский, результатом оказания аудиторских услуг является качественно составленное письменное заключение аудитора о достоверности финансово-бухгалтерской деятельности аудируемой коммерческой организации, а результат оказания оценочных услуг оформляется в виде письменного отчета оценщика, передаваемого заказчику58. Зачастую, пишут ученые, условия договора оказания медицинских, правовых услуг включают в себя непременно качественный (положительный) результат осуществления этой услуги (излечение больного, позитивный исход судебного спора, письменные юридические консультации, разъяснения, предоставления проектов договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера)59. Не случайно Е.А. Суханов обращает внимание на то, что к обязательствам по производству работ в известной мере примыкают и многие обязательства по оказанию услуг (например, транспортных, культурно-зрелищных и даже комплексных типа туристско-экскурсионного обслуживания), поскольку они также оформляют предоставление услугополучателю-заказчику результата определенной деятельности исполнителя. Исторически большинство из них действительно сложилось и развивалось в рамках подрядных отношений. Однако все они существенно от- личаются от обычных обязательств по производству работ, ибо результат работы в этих случаях всегда имеет нематериальный (неовеществленный) характер. Здесь речь идет о нематериальных услугах, результат которых хотя и имеет товарную форму, но не существует отдельно от исполнителя, а сама услуга по сути потребляется заказчиком одновременно с ее оказанием исполнителем. Такое положение исключает возможность возникновения для заказчика (услугополучателя) каких-либо вещных прав на результат услуги и тем самым препятствует распространению на данные отношения действий большинства норм о подрядном договоре60.

По мнению А. Кабалкина, многие договоры оказания услуг имеют вещественную форму оказываемых услуг. Так, например, договоры оказания услуг связи заключаются по поводу отправлений писем, бандеролей, посылок, а одним из условий договора туристического обслуживания является предоставление определенных транспортных средств61.

На наш взгляд, нельзя категорически утверждать, что получение писем, бандеролей и прочих почтовых отправлений относится к услугам, имёющим вещественный эффект, понимая под этим термином появление овеществленного результата (нового материального объекта, имущества), как это имеет место в результате выполнения подрядных работ. Услуги почты заключаются в перенесении в пространстве почтовых отправлений и вручении их указанным адресатам. Иными словами, в результате оказания почтовых услуг не возникает новый материальный объект: почтовое отправление переносится, перевозится с помощью транспортных и иных средств на значительном порой расстоянии и вручается получателю этой корреспонденции. Другое дело, если под «вещественной формой» оказываемых услуг понимается услуга, связанная с обслуживанием матери- ального (овеществленного) объекта, имеющего меновую стоимость.

Что касается туристического обслуживания, то услуги, оказываемые в процессе этого обслуживания, также не создают (в отличие от договора подряда) нового материального объекта, а удовлетворяют эстетические, культурные, познавательные, оздоровительные и иные человеческие потребности с использованием экскурсионных транспортных средств за дополнительную плату. В этой ситуации удобнее говорить о том, что услуги по перевозке пасса- жиров-туристов стали неотъемлемой частью договора по туристическому обслуживанию, так же как современные договоры перевозки пассажиров, грузов включают в себя дополнительные элементы других видов многочисленных услуг (сопровождаются дополнительными видами иных услуг), оставаясь прежними договорами, возможно, на смешанной основе.

Д.И. Степанов относит к числу так называемых чистых услуг услуги, в результате оказания которых отсутствует вещественный фактор, перевозки, транспортную экспедицию, договор банковского счета, хранение, поручение, комиссию, агентирование, медицинские услуги, услуги в области культуры и образования, туристские, аудиторские, консультационные, информационные, ветеринарные услуги, услуги связи, доверительное управление имуществом. Он подчеркивает, что недостижение эффекта по многим из названных видов услуг (в частности, по правовым, образовательным, медицинским) не влияет на исполнение договорных обязательств. Кроме того, ученый выделяет «так называемые услуги», к которым относит ремонтные работы оборудования, бытовой техники, инструментов, ювелирных изделий, материальный результат которых весьма незначителен, не позволяет в полной мере говорить о переработке или обработке названных вещей. К их числу Д.И. Степанов относит и парикмахерские услуги, овеществленный результат которых начинает исчезать сразу же после их оказания. Так называемые услуги опосредствуют поддержание извест- ного качественного состояния вещей, а также внешнего вида людей и животных62.

Продолжительность спора о самостоятельной роли договора оказания услуг, его отличии от подряда объясняется и отсутствием, как уже отмечалось, в Гражданских кодексах РСФСР 1922, 1964 гг. договоров оказания услуг.

В русской дореволюционной цивилистической науке спор о пределах действия договора подряда и о его соотношении с договором услуг был вызван различным подходом российских ученых к «locatio conductio operarum», уже упоминавшемуся в тексте ранее.

Должное внимание в рамках исследуемой темы следует уделить и отличию договоров оказания услуг от трудовых договоров.

Известный цивилист 20-го века В.И. Синайский отмечал, что договоры об услугах (к ним он относил личный наем, подряд, поручение и уполномочие) затрагивают, хотя и косвенно, личность человека, что заставляет утверждать о возникновении особого типа договора — трудового договора как самостоятельной категории гражданского права63. Не менее знаменитый российский исследователь JI. Таль утверждал, что различаются трудовые договоры в узком смысле слова (как договоры о служебном труде) и договоры, как обещание отдельных услуг, не устанавливающих служебного отношения64. Талантливейший юрист-цивилист Г.Ф. Шершеневич понимал личный наем как договор, в силу которого одно лицо за вознаграждение приобретает право временного пользования трудом другого лица. Ученый обоснованно считал, что такого рода договор предполагает свободное соглашение сторон и существенным образом отличается от формы использования чужого труда, основанного на родительской власти, крепостном труде. Основываясь на ст. 2201 т. X 4.1 Свода законов Российской империи, он полагал, что личный наем возможен не только для выполнения домашних усЛуг, но и заводских, ремесленных, земледельческих и иных работ с соблюдением специальных правил в отношении фабричных рабочих, сельских рабочих, ремесленников, рабочих золотых приисков, приказчиков, морских матросов65. , ,

B.JI. Исаченко также исходил из того, что трудовые отношения находятся за пределами подряда. В то же время он заявлял о существовании наряду с подрядом и личным наймом (по которому человек работал, будучи в услужении) еще третьего (самостоятельного) договора заказа66.

Д.И. Мейер придерживался мнения, согласно которому в отличие от подрядных договоров договоры личного найма заключаются на определенное время и с истечением предусмотренного договором срока они прекращаются, в то время как продолжительность подряда обусловлена окончанием предприятия, исполнение которого принял на себя подрядчик67.

Если проанализировать положения ст. 56 Трудового кодекса РФ68, то можно сделать вывод о том, что трудовой договор — это соглашение между работником и работодателем, в силу которого работник, включаясь в хозяйственную сферу работодателя, принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обязуется предоставить определенную работу по обусловленной договором трудовой функции, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать выполнение других условий труда, вытекающих из трудового законодательства, коллективного договора (соглашения) и соглашения сторон69. Как видно из этого определения, выполнение работы в рамках определенной трудовой функции не идентично совершению определенных действий по оказанию гражданско-правовых услуг.

Трудовая деятельность регулируется специальным трудовым законодательством, относящимся к источнику публично-частного права, а не гражданским законодательством, являющимся классическим источником частного права. Она проходит в рамках определенного трудового распорядка, установленного работодателем, за нарушение которого работник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности, в то время как исполнитель услуги автономен и сам устанавливает порядок исполнения возложенной на него договором услуги, выполняет свои действия, осуществляет деятельность с целью достижения цели, поставленной гражданско-правовым договором, под угрозой привлечения к гражданско-правовой ответственности. Труд работника представляет собой несамостоятельный, зависимый (от воли работодателя), не автономный труд, в то время как исполнение услуги является самостоятельной деятельностью равноправного партнера, участника гражданско-пра- вых отношений. В то же время работодатель в отличие от заказчика несет ответственность за создание надлежащих условий труда и отдыха работника, за соблюдение правил техники безопасности трудового процесса. Работник получает за свою трудовую деятельность (за определенные ее этапы, периоды) заработную плату в установленном законом (ТК РФ) порядке, в то время как исполнителю услуги выплачивается вознаграждение в установленном договором порядке. Работник как участник (сторона) трудового договора имеет предусмотренный законом и договором набор специфических трудовых прав, трудовых гарантий (право на индивидуальные и коллективные трудовые споры, право на забастовку, на участие в профессиональных союзах, право на оплату своего труда в случае простоя по вине работодателя и пр.), которых не имеет обычный исполнитель услуги.

Осуществление трудовой функции в рамках трудового договора имеет, как правило, длящийся характер, т.е. продолжается зачастую годами, десятилетиями, может быть в течение всего трудоспособного периода жизни человека, в то время как исполнение услуг, регламентируемых главой 39 ГК РФ, происходит в течение небольшого периода времени, необходимого для реализации медицинских, образовательных, туристских и иных платных услуг. С выполнением единовременного заказа заказчика, т.е. с осуществлением каких-либо одномоментных действий, заранее известных операций (манипуляций), требующих порой лицензионного разрешения, сертификации, соответствующего образования, действие договора оказания услуг прекращается ввиду достижения договорной цели, после чего, как правило, заказчик, расплачивается за оказанные услуги.

Трудовой договор не теряет своего значения, не прекращает своего действия с выполнением работником какого- либо этапа своей трудовой деятельности, с выполнением дневной, месячной нормы выработки и т.п. РабЬтник продолжает выполнять все новые и новые действия по выпол- ненйю сцоей трудовой функции в течение всего срока действия трудового договора, заключенного на неопределенный срок или на срок, равный пяти (и менее) годам70. Для трудовой деятельности характерно ежедневное, еженедельное, ежемесячное (в зависимости от характера и содержания трудовой функции) достижение зачастую именно веществен- ного результата в виде изготовленной детали, полученного молока, изготовленных строительных конструкций и т.п. Зачастую овеществленный результат труда того или иного работника производственной сферы не виден и обнаруживается лишь на фоне совместного труда всего коллектива, действующего по правилам разделения труда и специализации производства.

Перед работником как участником трудового договора стоит обязанность не «совершить определенные действия», не «осуществить определенную деятельность», как об этом говорится в ст. 779 ГК РФ, а осуществлять определенную (трудовую) деятельность в рамках трудового договора. Термин «осуществлять определенную деятельность» означает, на наш взгляд, производство множества действий в течение длительного периода, причем действий порой самого разнообразного характера.

Участниками (исполнителями) гражданско-правового договора оказания услуги могут быть как физические, так и юридические лица, в то время как работником по трудовому договору в силу закона является только физическое лицо, обладающее трудовой правоспособностью.

В отличие от гражданско-правового договора оказания услуг в трудовом договоре непросто выяснить, кто именно из сторон трудового договора оказывает услугу: работник или работодатель. Представляется, что при действии трудового договора обе стороны оказывают друг другу взаимную услугу: благодаря труду работника работодатель решает свои производственные (предпринимательские) вопросы, а благодаря работодателю работник продает свою способность к труду и получает заработную плату для содержания себя и членов своей семьи, для удовлетворения иных жизненных потребностей. Работодатель не заказывает услугу своему работнику, а покупает его способность работать в условиях трудового договора.

В отличие от гражданско-правового договора оказания услуг, исполнитель которого может лично не исполнять услугу (в случае наличия соответствующей на этот счет до- говорной нормы), работник обязан лично реализовывать принадлежащую ему способность к труду, осуществлять связанные с трудовым процессом права, исполнять обязанности.

И самое главное, что отличает гражданско-правовой договор оказания услуги от трудового договора, это принадлежность этих видов договоров к различным правовым институтам различных отраслей права — трудового и гражданского со всеми вытекающими из этого обстоятельства последствиями, касающимися отраслевых функций и принципов права, предметов и методов правового регулирования, способов защиты своих нарушенных прав, видов, форм и условий юридической ответственности сторон. Как известно, трудовое право выполняет социальные функции, возложенные на него государством и обществом. Оно призвано защищать в правовом, социальном государстве наиболее слабую сторону трудового договора - работника71, трудовое право возникло в результате длительной борьбы трудового человечества за свои трудовые права, и на фоне современных торгово-рыночных отношений продолжает поддерживать и контролировать цивилизованные правила трудовых отношений72.

Причиной относительно подробного изложения различия услуг и трудовых отношений стали появляющиеся в последнее время научные публикации, авторы которых стремятся нивелировать эти различия, снижая в какой-то мере историческую роль трудового права.

Так, например, автор монографии «Правовые и философские аспекты гражданско-правового договора» К.И. Забоев считает, что «нет формального отличия между определенной деятельностью и работой по определенной трудовой функции, и, следовательно, нет запрета тождественности предметов трудового договора и гражданско-правового договора возмездного оказания услуг», что названные виды договоров идентичны, за исключением только особенностей состава участников трудовых отношений, и что термин «работа» в трудовой деятельности следует заменить термином «услуги»73.

В своем фундаментальном труде известные современные цйвилисты М.И. Брагинский и В.В. Витрянский пишут: «воссоединение в будущем трудового договора с гражданским, как в цело»м трудового права с гражданским, стало бы одним из важных шагов на пути формирования подлинного частного права»74.

Если последнее желание вызвано стремлением ученых усйлить правовую защиту работников с помощью правовых рычагов (средств) гражданского права, то точка зрения К.И. Забоева ничем не обоснована. Трудовое право, обреченное быть публично-частным правом, выполняя социальные функции по защите конституционно-трудовых прав слабой стороны трудового договора, не может превратиться в «подлинное частное право» и функционировать без обоснованного вмешательства государства в трудовые отношения с помощью императивных и иных норм, способов и средств. Слияние трудового права с гражданским правом фактически ухудшит и без того сложное положение работников в нашей стране, уменьшит уровень, их конституционной защиты, нарушит традиционный (теоретический и правовой) подход к трудовому праву, не будет соответствовать современной международной тенденции все более интенсивного развития трудового законодательства, цивилизованного вмешательства государства в трудовые отношения. Законодательство и юридическая практика относит к числу услуг множество видов действий (деятельности). Уже отмечалось, что некоторые виды услуг получили свою прописку в самостоятельных главах ГК РФ, и п. 2 ст. 779 ГК РФ отмечает, что в отношении них не применяются правила глава 39 ГК РФ. К таким услугам (в широком смысле слова) относятся подрядные работы (гл. 37 ГК РФ), выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 ГК РФ), перевозка (гл. 40 ГК РФ), транспортная экспедиция (гл. 41 ГК РФ), услуги по банковскому вкладу (гл. 44 ГК РФ), услуги по банковскому счету (гл. 45 ГК РФ), расчеты (гл. 46 ГК РФ), хранение (гл. 47 ГК РФ), поручение (гл. 49 ГК РФ), комиссия (гл. 51 ГК РФ), доверительное управление имуществом (гл. 53 ГК РФ),

В п. 2 ст. 779 ГК РФ содержится примерный перечень услуг, регулируемых главой 39 ГК РФ: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию. Выявлению общего и особенного их правового регулирования посвящена следующая глава работы. Таким образом, из содержания п. 1 ст. 779 ГК РФ видно, что в число услуг, регулируемых главой 39 ГК РФ, могут войти и другие виды услуг, за исключением определенного законом круга услуг, уже подвергнутого самостоятельному правовому регулированию в ГК РФ.

Общероссийский классификатор услуг населению, утвержденный постановлением Госстандарта РФ от 28 июня 1993 г. № 163 (вред, изменений от 1 июля 2003 г.)1 перечисляет весьма широкий список услуг, оказываемых населению: бытовые услуги; услуги пассажирского транспорта; услуги связи; жилищно-коммунальные услуги; услуги учреждений культуры; туристские и экскурсионные услуги; услуги физической культуры и спорта; медицинские услуги, санаторно-оздоровительные услуги, ветеринарные услуги; услуги правового характера; услуги банков; услуги в системе образования; услуги торговли и общественного питания, услуги рынков; прочие услуги населению. При этом каж- дые названные виды услуг распадаются, в свою очередь, на более конкретные подвиды услуг75. Например, к транспортным услугам классификатор относит услуги пассажирского транспорта (включая справочное обслуживание, оказание услуг в медпунктах, в комнатах ма- тери и ребенка, комнатах длительного отдыха пассажиров, бытовых, предоставление санитарно-гигиенических, медицинских услуг, помощи милиции, доставку билетов по указанному адресу, хранение и выдача вещей, забытых пассажирами, питание пассажиров), услуги грузового транспорта,

К услугам почтовой связи классификатор относит пересылку почтовых карточек, писем, бандеролей (простых, заказных, доплатных, ценных), посылок, денежных переводов, перёсылку ценных отправлений наложенным платежом, почтовых карточек-приказов вкладчиков о безналичных расчетах в адреса сберегательных банков, доставку на дом ценных писем, переводов и ценных бандеролей, пенсий и пособий, периодических изданий, прием телеграмм по телефону

К услугам телеграфной связи согласно классификатору относятся, в частности, прием телеграмм (обыкновенных, срочных, на художественных бланках), прием фототелеграмм, доставка телеграмм за пределы населенного пункта, заверение факта, подписи, доверенности в телеграммах.

К услугам телефонной связи классификатор относит услуги междугородной телефонной связи, услуги городских и сельских телефонных сетей, пользование индивидуальными и коллективными квартирными телефонными аппаратами, пользование индивидуальными квартирными телефонными аппаратами, спаренными и параллельными, установленными у разных абонентов, предоставление служебных телефонных номеров в нерабочее время в личное пользование гражданам (подключение к квартирам), установка основного телефонного аппарата, установка параллельного телефонного аппарата, установка радиоточки многопрограммного проводного вещания по общегосударственным местным телефонным сетям, перестановка телефонного аппарата, восстановление линии по просьбе абонента, замена номера телефона абонента, услуги по ремонту телефонных аппаратов.

Среди услуг культурного характера классификатор называет услуги учреждений культуры, кино и кинопроката, услуги .тетрально-зрелищных организаций, коллективов филармонии, услуги цирковых организаций и зоопарков, 46 услуги выставочного характера и художественного оформления, услуги музеев, парков (садов) культуры и отдыха, услуги музыкальных, художественных и хореографических школ, клубных учреждений и библиотек, предусматривает услуги физической культуры и спорта.

К услугам в системе образования классификатор относит услуги в системе дошкольного воспитания, услуги в системе среднего образования, услуги в системе высшего образования, услуги в системе технической подготовки кадров, обучение на курсах, прочие услуги.

К перечню услуг общественного питания классификатор относит: услуги питания ресторана, кафе, столовой, закусочной, бара, услуги питания предприятий других типов, услуги по изготовлению кулинарной продукции и кондитерских изделий, услуги официанта на дому, услуги мойщицы посуды на дому, организация и обслуживание торжеств, семейных обедов и ритуальных мероприятий, организация питания и обслуживание участников конференций, семинаров, совещаний, культурно-массовых мероприятий, в зонах отдыха и т.д., доставка кулинарной продукции и кондитерских изделий по заказам потребителей на дому, в пути следования, в номера гостиниц, продажа талонов и абонементов на обслуживание скомплектованными рационами, организация рационального, комплексного питания, услуги по реализации кулинарной продукции, отпуск обедов на дом, услуги по организации досуга, консультации специалистов, обучение мастерству, прокат посуды, приборов, инвентаре, вызов такси по заказу потребителя (посетителя предприятия общественного питания), парковка личных автомашин потребителя на организованную стоянку у предприятия общественного питания.

Уже сам частичный перечень услуг, предусматриваемый Общероссийским классификатором, свидетельствует о большом количестве услуг и их роли в нашем обществе76.

Предпринимательское право относит к числу так называемых финансовых услуг1 услуги рынка ценных бумаг2, банковские услуги3, страховые услуги4. 1

Согласно ст. 3 Закона «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» финансовая услуга — это деятельность, связанная с привлечением и использованием денежных средств физических и юридических лиц. 2

Услуги рынка ценных бумаг - это услуги регистраторов, брокеров, дилеров, доверительных управляющих по использованию и привлечению денежных средств. 3

Банковские услуги - это совокупность оказываемых банковскими (кредитными) организациями услуг, относящихся в соответствии с действующим законодательством к банковским операциям и другим банковским сделкам. Согласно ст. 5 Закона РФ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (в ред. федерального закона от 3 февраля 1996 г.) (СЗ РФ. 1996. № 6. Ст.,492) к банковским услугам относятся: 1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады; 2) открытие и ведение банковских счетов физических и юридичедких лиц; 3) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц; 4) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов, кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 5) купля-продажа иностранной валюты; 6) привлечение во вклады и размещение драгоценных камней; 7) выдача банковских гарантий; 8) осуществление денежных переводов. Кредитная организация помимо названных банковских операций вправе осуществлять сделки по выдаче поручительства, по доверительному управлению денежными средствами и иным имуществом, по осуществлению операций с драгоценными металлами и камнями, по предоставлению в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений, сейфов для хранения ценностей и документов, по лизинговым операциям, по оказанию консультационных и информационных услуг.

4См., например, ст. 1 Федерального закона «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» от 23 июня 1999 г. (СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3117). К страховым услугам относятся услуги по добровольному и обязательному страхованию, по имущественному страхованию (страхование зданий, средств транспорта, страхование имущества граждан и юридических лиц, страхование от пожаров, угона, от засухи и т.п., страхование ответственности и за причинение вреда и договорной ответственности) и личному страхованию (страхование от несчастных случаев, медицинское страхование, страхование жизни, включая страхование на случай смерти, страхование на дожитие до определенного возраста, страхование на случай бракосочетания, на оплату обучения, страхование пенсий и т.д.), по взаимному страхованию. См., в частности: гл. 48 ГК, а также Закон РФ от 27 ноября 1992 г. «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 31 декабря 1997 г.).Ведомости РФ. 1993. N° 2. Ст. 56; СЗ РФ. 1998. N° 1. Ст. 4. Федеральный закон «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» от 25 апреля 2002. - СЗ РФ. 2002. № 18. Ст. 1720.

Большое количество видов услуг предусмотрено Генеральным соглашением по торговле услуг Всемирной торговой организации77.

Представляется, что оказанием услуг могут заниматься не только индивидуальные и коллективные предприниматели (коммерческие организации), некоммерческие организации (если предпринимательская деятельность последних служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ), но и обычные физические лица, например пастухи, заключившие договор с односельчанами на пастьбу их домашнего скота в летний период, артисты, оказывающие зрителям услуги зрелищного жанра, домашние репетиторы и т.п. Глава 39 ГК РФ не содержит ограничений по субъектному составу этого вида договоров. Участниками договора, по существу, могут быть как физические, так и юридические лица, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из характера услуги. Правда, для занятия некоторыми видами деятельности (например, медицинской, аудиторской, международной туристической) требуется лицензионное разрешение в рамках Федерального закона от 8 августа 2001г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с последующими изменениями и дополнениями)78. В противном случае договор, заключенный исполнителем, не имеющим соответствующей лицензии, может быть признан судом недействительным при подтверждений условий, предусмотренных п. 3 ст. 23 ист. 173 ГК РФ.

В современный период субъектный круг участников оказания договорных услуг неуклонно расширяется. В последнее время государство (муниципалитет) стало все более активно включаться в процесс оказания возмездных (безвозмездных) услуг населению, в связи с чем появилась категория так называемых публичных услуг, под которыми понимается обеспечение деятельности, имеющей общезначимую (публичную) направленность, неограниченный перечень потребителей этих услуг, осуществляемой государственными (муниципальными) органами (государственные услуги), негосударственными организациями, на основе публичной (государственной, муниципальной) и частной собственности. Возникло понятие «социальные услуги» в сфере здравоохранения, культуры, образования, науки и т.п. К государственным услугам JI.K. Терещенко относит публичные услуги, осуществляемые государственными органами79.

Действительно, в соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов' исполнительной власти» (в ред. Указа от 20 мая 2004 г.)80 наряду с федеральными министерствами в настоящее время действуют и федеральные органы исполнительной власти в виде федеральных служб, федеральных агентств. Федеральные службы осуществляют правоустанавливающие, контрольные функции, а федеральные агентства оказывают государственные услуги и решают иные вопросы, предусмотренные публично-правовым нормативным актом о каждом виде агентства. Так, согласно правительственному Положению о Федеральном агентстве по здравооохранению и социальному развитию81 на названное агентство в качестве основной функции возложено оказание государственных услуг в здравоохранении и социальном развитии, включая оказание медицинской помощи, предоставление услуг в области курортного дела, организация судебно-медицинских и судебно-психиатрических экспертиз, оказание протезно- ортопедической помощи, реабилитация инвалидов, предоставление социальных гарантий для социально незащищенных категорий граждан.

В юридической литературе предлагается определить виды государственных услуг, которые могли бы осуществляться с помощью негосударственных организаций, и передать эти услуги негосударственному сектору в административном порядке на договорной основе или путем уменьшения участия государства в осуществлении некоторых публичных (социальных) функций с оставлением государству права на контроль за осуществлением этих функций82. Представляется, что если исполнителями государственных услуг становятся негосударственные структуры (в частности, коммерческие организации), то услуги, оказываемые ими, перестают иметь государственный характер. <

Доля государственных (социальных) услуг зависит от многих факторов политического, экономического, социального, правового характера, включая объем бюджетного финансирования, количество правовых ограничений по осуществлению публичных функций негосударственными структурами. При этом немаловажное значение для населения нашей страны имеет вопрос об рплате публичных государственных, муниципальных услуг. К сожалению, несмотря на то, что Конституция Российской Федерации83 провозгласила наше государство социальным, т.е. государством, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека (ст. 7), мы являемся невольными свидетелями того, как современное российское государство все больше и больше переносит социальные и иные публичные государственные функции на плечи самих граждан, расширяя перечень и долю платных государственных (муниципальных) услуг. И хотя юристы утверждают, что, например, медицинская помощь в государственных (муниципальных) учреждениях здравоохранения должна оказываться бесплатно84, практика показывает, что государственные (муниципальные) услуги в области здравоохранения (как, впрочем, и в сфере образования, культуры, жилищно-коммунального обслуживания) становятся все более и более возмездными (иногда по регулируемым органами государственной власти ценам).

В том случае, если одной из сторон оказания услуги является коммерческая организация, оказывающая услуги и по характеру своей предпринимательской деятельности осуществляющая услуги в отношении каждого физического лица, обращающегося к этой организации, то заключение возмездного договора с заказчиком происходит на основе положений ст. 426 ГК РФ о публичном договоре. Согласно этой статье публичному договору присущи следующие признаки: наличие соглашения, заключаемого коммерческой организацией со слабой стороной, устанавливающего обязанности сильной стороны по оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится; коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Отказ организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие услуги не допускается, и при уклонении в таком случае от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и о возмещении убытков, причиненных необоснованным отказом от его заключения (п. 3 ст. 426 и п. 4 ст. 445 ГК РФ)85. Цена оказываемых услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Условия договора, противоречащие ст. 426 ГК РФ, признаются ничтожными. В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4—5 ст. 426 ГК РФ). Оказание услуг может относиться к предпринимательской деятельности, если она отвечает известным требованиям, предъявляемым ст. 2 ГК РФ: предпринимательская деятельность — это самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке индивидуальными или коллективными предпринимателями, с целью систематического извлечения прибыли. Иными словами, договоры оказания услуг могут заключаться (исполняться) с участием предпринимательских структур и относиться к числу предпринимательских договоров, имеющих свои особенности в части: источников правового регулирования (ст. 5 ГК РФ), свободы заключения договора (ст. 426 ГК РФ), досрочного исполнения обязательства (ст. 315 ГК РФ), одностороннего отказа от исполнения договора, одностороннего изменения его условий (ст. 310 ГК РФ), допустимости требований о расторжении договора присоединения (п. 3 ст. 428 ГК РФ), ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих договорных обязательств (ст. 322, п. 3 ст. 401 ГК РФ), допустимости применения такого способа обеспечения обязательства, как удержание (п.1 ст. 359 ГК) и др.86

Так, в соответствии со ст. 315 ГК РФ досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

Согласно п.З ст. 410 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее испол- нение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. К последней не относятся, в частности, обстоятельства, связанные с отсутствием у должника необходимых денежных средств, с нарушением обязанностей со стороны контрагентов должника.

К предпринимательским договорам (с участием предпринимателей) относятся, в частности, договоры оказания рекламных услуг, информационных услуг, консалтинговых услуг, маркетинговых услуг, аудиторских услуг. Некоторые виды договоров услуг могут быть как предпринимательскими, так и не предпринимательскими (в зависимости от состава участников и иных условий договора) или только не предпринимательскими. А.А. Сироткина предлагает, например, исключить деятельность по оказанию медицинских услуг из сферы предпринимательской деятельности (по аналогии с адвокатской деятельностью), что позволит, на ее взгляд, создать специальную модель регулирования деятельности по оказанию медицинских услуг и учесть специфику правоотношений по оказанию медицинских услуг1.

В Федеральном законе от 13 октября 1995 г. «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»87 изложено весьма узкое, на наш взгляд, понимание деятельности по оказанию услуг: к этому виду деятельности законодатель отйосит лишь предпринимательскую деятельность, направленную на удовлетворение потребностей других лиц, за исключением деятельности, осуществляемой на основе трудовых отношений (ст. 2).

Вопросы определения (установления) качества оказания услуг в главе 39 ГК РФ не освещены. Имеется только указание ст. 783 ГК РФ о возможном использовании норм подрядных положений. Так, согласно ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. В то же время в соответствии со ст. 4 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 17ЬФЗ «О защите прав потребителей» (в ред. Федерального закона от 9 января 1996 г. с последующими изменениями и дополнениями)88 при отсутствии в договоре условий о качестве услуг исполнитель обязан оказать услугу, соответствующую тем целям, для которых услуга такого рода обычно используется. Если исполнитель при заключении договора был поставлен потребителем в известность о конкретных целях оказания услуги, то он обязан оказать потребителю услугу, пригодную для использования в соответствии с этими целями. Если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к услуге, то исполнитель обязан оказать потребителю услугу, соответствующую этим требованиям (п. 2).

Иными словами, в воспроизведенных нормах ГК РФ и Закона «О защите прав потребителей» имеется некоторое расхождение в определении критериев качества оказываемых услуг, и зачастую в юридической практике используются критерии определения качества товара (ст. 469 ГК РФ), что не совсем оправдано.

Оплата услуг, осуществляемых в рамках глава 39 ГК РФ, происходит в сроки и в порядке, которые указаны в самом договоре. В случае невозможности исполнения услуг по вине заказчика, они подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором. В случае, когда невозможность исполнения услуг возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 781 ГК РФ)89.

В ст. 38 Закона «О защите прав потребителей» отмечено, что порядок расчетов за оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем. Потребитель обязан оплатить оказанную исполнителем услугу после ее принятия. С согласия потребителя услуга может быть оплачена им при заключении договора в полном размере или путем внесения аванса. Как указано в ст. 426 ГК РФ, при заключении публичного догрвора оказания возмездных услуг цена их устанавливается одинаковой для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п.2). Стороны договора возмездного оказания услуг не вправе устанавливать в договоре свои тарифы, расценки, ставки на услуги, по которым применяются цены, устанавливаемые или регулируемые законом и иными правовыми актами. Известно, что по некоторым видам услуг имеются такие тарифы.

Так, к примеру* общество с ограниченной ответственностью обязалось по договору доставлять населению пенсию и пособия с оплатой в размере 4% от суммы доставленных пенсий и пособий. Однако центр по начислению и выплате пенсий и пособий оплатил этой организации услуги по их доставке в размере 3% от денежной суммы, р связи с этим общество с ограниченной ответственностью в судебном порядке предъявило требование к ответчику (центру) о взыскании недополученной денежной суммы. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ пришел к выводу о том, что цена услуг по доставке пенсий и пособий является регулируемой Федеральным законом «О бюджете Пенсионного фонда РФ на 1994 г.» и соответствующим постановлением Министерства социальной защиты населения, Пенсионного фонда и Министерства связи РФ и составляет 3%. Суд указал, что при таких обстоятельствах в силу п. 2 ст. 422 ГК РФ должен применяться трехпроцентный тариф90.

Отсутствие условий о цене договора (оплате услуги) не влечет за собой недействительности договора или отказа в заключении договора. Для урегулирования данной ситуации применяются правила п. 3 ст. 424 ГК РФ: исполнение договора оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Согласно п. 54 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6 и Пленума Высшего Арбитражного СущФф № 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной91. При этом следует иметь в виду, и об этом говорится в этом же пункте постановления Пленума, что в случае недостижения сторонами соглашения о цене услуги (при наличии преддоговорных разногласий о цене), когда цена услуги должна быть установлена в договоре в качестве существенного условия договора по требованию одной из сторон, то такой договор нельзя рассматривать как заключенный.

Конечно, на практике не так-то просто установить цену услуги при ее отсутствии в договоре ввиду индивидуальности той или иной услуги и неразвитости рынка услуг. Е.Г. Шаблова обоснованно выявляет следующие причины и условия сложности выявления цены услуг за аналогичные услуги: а) рынок многих видов услуг, регулируемых главой 39 ГК РФ, находится в России в стадии своего становления; б) постоянное колебание цен на известные виды услуг в зависимости от сезона и иных факторов; в) по отдельным видам услуг уровень цен различается в отдельных регионах в зависимости от географического положения исполнителя услуги, его квалификации и иных обстоятельств; г) публикуемые систематизированные справочные цены не всегда соответствуют действительным рыночным ценам92.

Нормативно-правовые (зачастую подзаконные) акты конкретизируют положения об оплате тех или иных видов возмездных услуг.

Раскрывая вопрос о платности услуг, невольно хочется коснуться услуг безвозмездных (бесплатных) И В1?ЛЮЧИТЬСЯ в обсуждение проблемы о возможности безвозмездных услуг быть объектом гражданско-правового регулирования. Эта проблема имеет давнюю историю. Еще известный дорево- люционый российский цивилист И.А. Покровский отмечал, что под влиянием римского права до последнего времени предполагалось, что действия неимущественного характера не могут быть предметом юридически действительного обязательства. Однако по инициативе Р. Иеринга, как отмечал И.А. Покровский в своей книге, возникло противоположное мнение, согласно которому неимущественные обязательства имеют юридическую силу, и это мнение все более и болеее одерживает верх.93 И.А. Покровский советовал не опасаться увеличения судебных дел из-за взятия гражданским правом под свою защиту неимущественных отношений. «Даже простое признание судом того обстоятельства, что ответчик своей (неимущественной) обязанности не выполнил, имело бы большое практическое значение в смысле побуждения к исполнению таких обязательств»94. Ученый подчеркивал, что любое обязательство создает некоторое — прежде всего психическое — принуждение для должника95.

С.С. Алексеев писал, что действие гражданского права, первоначально возникшего из потребностей урегулирования имущественных отношений, следует распространять и на сходные с ними личные неимущественные отношения96. О.А. Красавчиков впервые выделил и обосновал особые неимущественные отношения, не связанные с личностью и входящие в предмет гражданского права97. Е.Д. Шеше- нин придерживался мнения, что договор оказания услуг (в широком смысле слова) может быть безвозмездным, но законодатель должен всякий раз специально оговаривать безвозмездность для конкретной разновидности этого договора98. В то же время М.В. Кротов и Д.В. Мурзин полагают, что безвозімездньїе услуги не подпадают под сферу правового регулирования99.

По мнеїіию автора, в Гражданском кодексе РФ имеют место безвозмездные договоры оказания услуг (в широком смысле слова) типа договоров поручения, договоров хранения.

По верному наблюдению Д.В. Мурзина, бесплатность оказываемых услуг еще не означает их безвозмездности. К примеру, бесплатные (для граждан) медицинские услуги, оказываемые государственными (муниципальными) медицинскими учреждениями компенсируются бюджетными денежными средствами100.

В главе 39 ГК РФ имеются нормы о возможности одностороннего отказа от исполнения договора обсуждаемой категории: заказчик вправе отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения договорных обязательств при условии полного Возмещения заказчику убытков (ст. 782 ГК РФ). Однако представляется, что право исполнителя на односторонний отказ от исполнения договора требует более дифференци- рованного подхода по некоторым видам возмездных услуг, регулируемых главой 39 ГК РФ, ввиду специфичности предмета исполнения и содержания некоторых видов договоров возмездного оказания услуг.

Так, к примеру, А.А. Сироткина обоснованно предлагает ввести общий законодательный запрет одностороннего расторжения договора исполнителем по договору оказания медицинских услуг101.

По такому же пути идет и судебная практика. По одному из рассмотренных Конституционным Судом РФ дел (по заявлению Мартыновой) отмечено, что п. 2 ст. 782 ГК РФ во взаимосвязи с положениями статей 426 и 445 ГК РФ не может рассматриваться как допускающий односторонний отказ медицинского учреждения от исполнения своих обязательств по договору об оказании платных медицинских услуг при наличии у него возможности предоставить соответствующие услуги и, следовательно, как нарушающий конституционное право заявительницы на охрану здоровья и медицинскую помощь. Вопрос же о том, была ли возможность у медицинского учреждения предоставить необходимые медицинские услуги и правомерен ли односторонний отказ медицинского учреждения от исполнения обязательств по договору, подлежит разрешению судами общей юрисдикции на основе исследования и оценки фактических обстоятельств дела, толкования понятия «возможность» применительно к каждой конкретной ситуации. При этом суды должны исходить из того, что законными основаниями прекращения договора платных медицинских услуг не могут признаваться такие, которые обусловлены исключительно волей лица, оказывающего данные услуги. Обязательность заключения публичного договора, каковым является договор о предоставлении платных медицинских услуг, при наличии возможности предоставить соответствующие услуги означает и недопустимость одностороннего отказа исполнителя от исполнения обязательств по договору, если у него имеется возможность исполнить свои обязательства (предоставить лицу соответствующие услуги), поскольку в противном случае требование закона об обязательном заключении договора лишалось бы какого бы то ни было смысла и правового значения. Такое ограничение свободы договора для одной стороны — исполнителя (медицинского учреждения, индивидуального предпринимателя), оказывающего платную медицинскую помощь, учитывает существенное фактическое неравенство сторон в договоре о предоставлении медицинских услуг и особый характер предмета договора, в том числе уникальность многих видов медицинских услуг, зависимость их качества от квалификации врача, и направлено на защиту интересов гражданина (пациента) как экономически более слабой стороны в этих правоотношениях, обеспечение реализации им права на медицинскую помощь. Иное, т.е. признание права медицинского учреждения на одностороннгій отказ от исполнения обязательств, при условии что у него имелась возможность оказать соответствующие услуги, не только приводило бы к неправомерному ограничению конституционного права на охрану здоровья и медицинскую помощь, но и означало бы чрезмерное ограничение (умаление) конституционной свободы договора для гражданина, заключающего договор об оказании медицинских услуг, создавало бы неравенство, недопустимое с точки зрения требования справедливости, и, следовательно, нарушало, бы предписания ст. 34, 35 и 55 (часть 3) Конституции РФ102. Интересны рассуждения и арбитражного суда по одному из споров, связанных с односторонним отказом от исполнения договора и оплатой услуги. Индивидуальный предприниматель И. обратился в арбитражный суд Воронежской области с иском к ОАО о взыскании 13 500 рублей в возмещение убытков, причиненных истцу незаконным расторжением договора от 1 августа 2002 г. (минимального гарантированного объема оплаты услуг за период с октября по декабрь 2002 г. согласно п. 3.2 договора). Ответчик не признал исковые требования, ссылаясь на их необоснованность, поскольку ответчик в связи с нарушением истцом обязательств по договору воспользовался своим правом, предусмотренным договором, и отказался от исполнения договора в одностороннем порядке, выплатив истцу вознаграждение за фактически оказанные услуги» Нарушение истцом обязанностей по договору подтверждается представленными ответчиком документами — актами проверок, служебными записками, жалобой потребителя. Кроме того, по мнению ответчика, истец не доказал его вины в невозможности исполнения договора и фактических расходов, понесенных истцом, в связи с расторжением договора. Ответчик также указал, что актов о выполненных истцом услугах согласно п. 4.1 договора он не подписывал.

Из материалов дела следовало, что между сторонами по делу 1 августа 2002 г. был заключен договор на оказание услуг со сроком действия с момента его подписания до 31 декабря 2002 г., по условиям которого (п. 1.1, 2.3,1, 2.3.2, 2.3.3) истец (исполнитель) обязался оказывать услуги по предоставлению персонала для работы на АЗК № 67, а также соблюдать установленные ответчиком положения, инструкции, правила, предписания, регламентирующие деятельность по эксплуатации АЗК; содержать помещение, оборудование, другое имущество АЗК и прилегающую территорию в надлежащем техническом, санитарном и противопожарном состоянии; следить за нормальным функционированием и техническим состоянием инженерно-технических коммуникаций, охранной и пожарной сигнализации, электронного оборудования, телефонной сети, а ответчик (заказчик), в свою очередь, принял на себя обязательство (п. 3.1, 4.2) ежемесячно оплачивать оказанные услуги на основании дополнительного соглашения, составленного сторонами, в размере не менее 4500 рублей не позднее 12 числа месяца, следующего за расчетным. 62

Кроме того, в соответствии с п. 2.2.1 договора заказчик был наделен правом контроля за выполнением исполнителем обязательств по договору. Пункт 3.2 договора содержал условие, согласно которому в случае невозможности исполнения услуг по вине заказчика они подлежат оплате в минимальном гарантированном объеме. В соответствии с п. 6.1 договора заказчик вправе был отказаться от исполнения договора при невыполнении исполнителем обязанностей по договору В этом случае он должен был письменно уведомить исполнителя не позднее чем за 1 сутки о своем намерении и возместить ему фактически понесенные расходы. Условия договора были оценены судом с учетом ст. 431 ГК РФ. Письмом от 16 сентября 2002 г. ответчик уведомил истца о расторжении договора в одностороннем порядке с 17 сентября 2002 г. в связи с нарушением истцом обязанностей по договору. Ссылаясь на то* что ответчик незаконно расторг договор с истцом (поскольку нет доказательств неисполнения истцом обязательств по договору), в связи с чем истец лишен возможности оказьівать услуги по вине ответчика, истец обратился с иском в арбитражный суд с требованием о применении п. 3.2 договора и оплате услуг в минимальном гарантированном объеме до окончания срока договора, т.е. до 31 декабря 2002 г.

Суд пришел к выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. После получения уведомления ответчика о расторжении договора истец его не оспорил и фактически прекратил исполнение обязательств по договору с 17 сентября 2002 г. Оказанные истцом услуги были оплачены ответчиком, в том числе за сентябрь 2002 года (за полный месяц). Между сторонами сложились правоотношения по возмездному оказанию' услуг, регулируемые главой 39 ГК РФ. В соответствии со ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Данная норма является императивной и не может быть изменена соглашением сторон. Право заказчика на односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг не может быть ограничено. В силу ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ допускается законом, договор считается расторгнутым. Таким образом, принимая во внимание, что в ходе судебного разбирательства истец подтвердил отсутствие дополнительных расходов в связи с расторжением договора, а фактически оказанные истцом услуги оплачены ответчиком в полном объеме, суд считает, что спорный договор расторгнут в установленном законом порядке. Пункт 3.2 договора, на который ссылался истец, с учетом ст. 431 ГК РФ, по мнению суда, применим к отношениям сторон, возникающим в период действия договора, а не после его расторжения. Исходя из изложенного, суд решил в удовлетворении иска отказать1.

С.С. Шевчук обоснованно считает, что в п. 3 ст. 782 ГК РФ закреплена «суперповышенная» ответственность заказчика в виде возмещения исполнителю понесенных последним расходов и такая позиция законодателя противоречит общим принципам гражданско-правовой ответственности, предполагающей в качестве основания ее наступления вину, и не согласуется с законодательством о защите прав потребителей. Кроме того, по ее мнению, в главе 39 ГК РФ не определены правовые последствия невозможности исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг.2

Правовое регулирование оказания возмездных услуг, осуществляемых в рамках главы 39 ГК, отличается большим количеством правового материала, используемого правоприменителем помимо норм самого ГК. Для регулирования каждого вида оказываемых возмездных услуг, примерный перечень которых указан в п. 2 ст. 779 ГК, используются 1

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 14 марта 2003 г. по делу № А14—9602/02/281/8. Архив Арбитражного суда Воронежской области. 2

См.: Шевчук С. С. Правовое регулирование оказания медицинских услуг: проблемы совершенствования. Журнал российского права. 2001. № 2. С.ЗО. федеральные законы, Правила оказания услуг, утверждаемые постановлениями Правительства РФ103, приказы соответствующих министерств, федеральных агентств, иные нормативные правовые акты, конкретизирующие известные положения ГК. При освещении конкретных видов услуг часть этих правовых актов будет комментироваться.

Особенно большую роль в определении прав и обязанностей, ответственности участников возмездного оказания услуг играет Законг«0 защите прав потребителей».

Этот закон распространяется на отношения, возникающие между потребителями и исполнителями при оказании услуг, устанавливает права потребителей на получение услуг надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации об услугах и об их исполнителях, просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав104. Закон «О защите прав потребителей» содержит нормы о правах потребителя на безопасность услуг (ст. 7), на информацию об исполнителе услуг, о самих услугах (ст. 8), об ответственности исполнителя за ненадлежащую информацию такого рода, об ответственности исполнителя за нарушение прав потребителя (в виде возмещения убытков, взыскания неустойки (пени), штрафа, компенсации морального вреда (ст. 13, 15—17), об ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков услуг (ст. 14), последствия нарушения исполнителем сроков оказания услуг (ст. 28), права потребителя при обнаружении недостатков оказанных услуг (ст. 29), права потребителя на расторжение договора об оказании услуг (ст. 32), порядок расчетов за оказанные услуги (ст. 37).

Согласно преамбуле этого закона потребитель услуги — это гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или исподьзующий услуги исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; исполнитель — организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору. Закон определяет понятия «недостаток услуги», «существенный недостаток услуги», «стандарт» и иные необходимые для правоприменительной деятельности понятия. Как отмечено в законе, Правительство РФ вправе издавать для потребителя и исполнителя правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (договоров об оказании услуг).

В соответствии со ст. 9—10 Закона «О защите прав потребителей» исполнитель услуг обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование своей организации, место ее нахождения, режим ее работы, своевременно предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию о предоставляемых услугах. Как указано в ст. 10 этого закона, информация должна содержать: сведения об основных потребительских свойствах услуг; цену в рублях и условия получения услуг; гарантийный срок этих услуг, если он установлен; правила и условия эффективного и безопасного пользования услугами; информацию о правилах оказания услуг; указание на конкретное лицо, которое будет оказывать услуги), информацию о нем, если это имеет значение, исходя из характера услуг.

Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию об услугах, то он вправе потребовать от исполнителя услуги возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор 66 уже заключен - расторгнуть его и потребовать возврата уплаченной за услуги суммы и возмещения убытков. При причинении вреда жизни, здоровью и имуществу потребителя вследствие непредоставления ему полной и достоверной информации об услугах потребитель также вправе потребовать возмещения вреда в полном объеме (ст. 12 Закона «О защите прав потребителей»).

Если иное не установлено законом, убытки, причиненные потребителю нарушением его потребительских прав, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором. Уплата неустойки (пени) и возмещение убытков не освобождает исполнителя от исполнения возложенных на него обязательств в натуре перед потребителем. Суд вправе взыскать с исполнителя-нарушителя штраф в размере цены иска в федеральный бюджет за несоблюдение порядка удовлетворения требований потребителя (ст. 13 Закона «О защите прав потребителей»).

Если исполнитель нарушил сроки оказания услуг или во время оказания услуг стало ясно, что они не будут оказаны вовремя, то потребитель вправе: назначить исполнителю новый срок; поручить оказание услуг третьим лицам; потребовать уменьшения цены услуг; расторгнуть договор об оказании услуг и потребовать возмещения убытков. При этом исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат, а также платы за оказанную часть услуг. За каждый день (час) просрочки исполнения в оказании услуг исполнитель уплачивает потребителю неустойку (пеню) в размере 3% от цены услуг (ст. 28 Закона «О защите прав потребителей»).

Согласно преамбуле Закона «О защите прав потребителей» недостаток услуг — это несоответствие услуг или обязательным требованиям, предусмотренным законом либр в установленном им порядке, или условиям договора, или целям, для которых услуги такого рода обычно используются, или целям, о которых исполнитель услуг был поставлен в известность потребителем при заключении договора. Существенный недостаток услуг - это неустранимый не- достаток или недостаток, который не может быть устранен без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляется неоднократно, или проявляется вновь после его устранения, или другие подобные недостатки.

При обнаружении недостатков оказанных услуг потребитель вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков оказанных услуг; соответствующего уменьшения цены оказанных услуг; возмещения расходов по устранению недостатков услуг, понесенных потребителем. Потребитель вправе расторгнуть договор об оказании услуг и потребовать полного возмещения убытков, если недостатки услуг не будут устранены в определенный дополнительный срок. Он имеет такое же право и в случае обнаружения существенных недостатков оказания услуг (ст. 29 Закона «О защите прав потребителей»).

Как уже отмечалось, Закон «О защите прав потребителей» предусматривает и компенсацию морального вреда за нарушение прав потребителя, который подлежит возмещению при наличии вины исполнителя. Размер этой компенсации определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда (ст. 15). Общеизвестно, что возложение на нарушителя обязанности денежной компенсации морального вреда происходит в случаях: нарушения личных неимущественных прав; посягательства на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, нарушения имущественных прав гражданина в случаях, предусмотренных законом, в других случаях, предусмотренных законом (ст. 1099 ГК РФ). Именно таким законом является Закон «О защите прав потребителей». Бремя доказывания своей невиновности в причинении морального вреда возложено на причинителя вреда. Определяемый судом размер денежной компенсации морального вреда зависит от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также от степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда, характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств причинения 68

вреда, индивидуальные особенности потерпевшего. При этом учитываются требования разумности и справедливости (п. 2 ст. 1101 ГК РФ). На требования о компенсации морального вреда срок исковой давности не распространяется (ст.208 ГК РФ).

Солидные разъяснения по применению Закона «О защите прав потребителей» даны в Постановлении Пленума * Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» (с последующими изменениями и дополнениями)105.

Так, в частности Пленум Верховного Суда РФ разъяснил судам общей юрисдикции, что отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, могут возникать из договоров оказания услуг по обеспечению надлежащей эксплуатации жилого дома, по предоставлению или обеспечению предоставления нанимателю необходимых коммунальных услуг, проведению текущего ремонта общего имущества многоквартирного дома и устройств для оказания коммунальных услуг, по техническому обслуживанию приватизированного жилого помещения и других жилых помещений, находящихся в собственности граждан, цз договоров на оказание финансовых услуг, направленных на удовлетворение личных (бытовых) нужд граждан- потребителей, включая предоставление кредитов для их личных (бытовых) нужд, открытие и ведение счетов клиентов-граждан, осуществление расчетов по их поручению, услуги по приему от граждан и хранению ценных бумаг и других ценностей, оказание им консультационных услуг, и из других договоров, направленных на удовлетворение личных (бытовых) нужд граждан, не связанных с извлечением прибыли (п. 1).

Пленум подчеркнул, что в случаях, предусмотренных п. 4 ст. 13, п. 5 ст. 14, п. 5 ст. 18, п. 6 ст. 28 Закона «О защите прав потребителей», когда закон допускает возможность освобождения исполнителя от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, бремя

доказывания отсутствия своей вины лежит на исполнителе (п.7). В комментируемом постановлении Пленума говорится также о возможном уменьшении судом размера взыскиваемой неустойки на основании ст. 333 ГК РФ, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п.12). Верховный Суд РФ обратил внимание судей на то, что возмещение вреда, причиненного жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие конструктивных, про-, изводственных или иных недостатков оказываемой услуги, а также вследствие непредоставления достоверной или полной информации об услугах происходит независимо от вины исполнителя в полном объеме, за исключением случаев, предусмотренных, в частности, ст. 1098 ГК РФ, п. 5 ст. 14, п.5 ст. 18 Закона «О защите прав потребителей» (п. 13).

Как отмечено в постановлении Пленума, суд, рассматривая требования потребителя о возмещении убытков, причиненных ему недостоверной или неполной информацией об услугах, должен исходить из предположения об отсутствии у потребителя специальных познаний о свойствах и характеристиках оказываемых услуг, а исполнитель обязан своевременно предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию об услугах, обеспечивающую возможность компетентного выбора. По отдельным видам услуг Правительство РФ устанавливает перечень и способы доведения информации до потребителя. Информация об услугах должна в наглядной и доступной форме доводиться до сведения потребителя при заключении договора об оказании услуг способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания (п. 21). Верховный Суд РФ разъяснил, что компенсация морального вреда, причиненного потребителю вследствие нарушения его, потребительских прав, производится на основании ст. 15 Закона «О защите прав потребителей только при наличии вины причинителя такого вреда (п. 25). Согласно разъяснению Пленума, под существенными недостатками оказанных услуг понимаются такие недостатки, которые делают невозможным или недопустимым использование 70 услуг в соответствии с ее целевым назначением или не могут быть устранены в „отношении данного потребителя, либо для их устранения требуются большие затраты труда и времени, либо делают результат услуг иным, чем предусмотрено договором, или когда после устранения недостатков они появляются вновь, либо вследствие которых потребитель в значительной степени лишается того, на что он был вправе рассчитывать при заключении договора (п. 15).

Родители могут нести имущественную ответственность за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договора оказания услуг несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет в случаях, когда они являлись поручителями этого несовершеннолетнего или у него отсутствует имущество, достаточное для возмещения вреда (п. 28)

Безусловно, суды общей юрисдикции учитывают эти разъяснения в своей правоприменительной деятельности.

Необходимо полностью согласиться с мнением М.И. Брагинского и В.В. Витрянского о необходимости самостоятельного урегулирования в ГК РФ отдельных моделей договора услуг106. Действительно, количество правовых норм, посвященных оказанию возмездных услуг, в главе 39 ГК не так велико, в то время как многие виды услуг, упоминаемые и не упоминаемые в п. 2 ст. 779 ГК РФ, обладают, как будет раскрыто далее, наряду с общими чертами, определенной спецификой. Роль возмездных услуг в настоящее время неуклонно повышается, и этот важный вид человеческой деятельности заслуживает более детального регулирования на уровне Гражданского кодекса, что позволит устранить пробелы в имеющемся законодательстве по оказанию услуг, усилить защиту прав и законных интересов участников отношений по оказанию возмездных услуг, указанных и еще не указанных в главе 39 ГК РФ, возвысить уважение к личности человека как потребителю различного рода услуг в демократическом правовом государстве107. Логика развития правового регулирования оказания услуг такова, что некоторые виды услуг (перевозка, транспортная экспедиция), когда-то не имевшие своей самостоятельной типовой формы и прописки в гражданском законодательстве, получили свое самостоятельное правовое регулирование в ГК РФ. Другие виды услуг, примерный перечень которых указывается в главе 39 ГК РФ, требуют своего самостоятельного правового регулирования в рамках отдельных параграфов этой главы в силу экономического, социального развития современных общественных отношений, повышения роли услуг в современном обществе и неуклонного роста человеческих потребностей.