Понятие и виды письменных доказательств

Процесс заключения и исполнения внешнеэкономической сделки может сопровождаться большим массивом документов, которые впоследствии будут использоваться в качестве доказательств. К таким документам можно отнести: протоколы встреч между представителями и ключевыми сотрудниками сторон, например, менеджерами по проекту, маркетинговые и финансовые планы, аналитические записки, корреспонденцию между сторонами в ходе исполнения договора, различного рода отчеты (особенно характерны для споров, вытекающих из договоров строительного подряда).

Все вышеперечисленное можно отнести к письменным доказательствам. Однако перед тем, как попытаться определить содержание категории «письменные доказательства» применительно к международному коммерческому арбитражу, целесообразно установить их понятие через призму российского и зарубежного гражданского процесса.

В российском процессуальном законодательстве под письменными доказательствами понимаются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа. К письменным доказательствам относятся также протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним. Документы, полученные посредством факсимильной, электронный или иной связи, в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети интернет, а также документы, подписанные электронной подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены процессуальным кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами или договорами, либо определены в пределах своих полномочий Верховным Судом Российской Федерации (ст.

Сходное определение содержится в ст. 71 ГПК РФ, с той лишь разницей, что к письменным доказательствам указанная статья относит также приговоры и решения суда, иные судебные постановления, а также конкретизирует приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи).

Легальные определения, зафиксированные в процессуальном законодательстве, критикуются в научной литературе^[136]. Отмечается, что в этих определениях смешаны различные категории: письменные доказательства, электронные документы и некоторые производные вещественные доказательства - схемы, карты, планы, чертежи. И.В. Решетникова отмечает, что определение понятий письменных доказательств через перечисление их разновидностей - особенность науки отечественного гражданского процессуального права^{[137] [138].}

По мнению В.В. Молчанова, отличительной особенностью письменных доказательств является то, что сведения, необходимые суду для установления искомых обстоятельств дела, воспринимаются из содержания текста. В отличие от письменных, вещественные доказательств в своем внешнем выражении также могут представлять собой материальные носители, предметы, в том числе носители с нанесенным текстом. Однако информация, получаемая из вещественных доказательств, содержится не в тексте, а в свойствах или признаках самого предмета .

Письменные доказательства могут содержать в себе информацию как о юридических, так и о доказательственных фактах^[139].

Российское процессуальное законодательство не дифференцирует категории «документы» и «иные письменные доказательства». Таким образом, любые допустимые письменные источники закон именует «документами». Аналогичный подход использован и в ГК РФ^[140].

Необходимым качеством письменных доказательств является достоверность. Достоверность письменного доказательства оспаривается путем: а) заявления о недействительности письменного доказательства, когда доказывается его ненадлежащее оформление (например, выдача некомпетентным органом, отсутствие оттиска печати, удостоверительной надписи нотариуса или наличие других недостатков); б) опровержение содержащихся в письменном доказательстве сведений по существу; в) путем заявления о подлоге (фальсификации) письменного доказательства^[141].

В английском и американском доказательственном праве категория «письменные доказательства» является очень широкой. Чаще всего письменные доказательства именуются документальными^[142]. При этом ни английское, ни американское право не содержит критериев, по которым письменные доказательства можно было бы отличить от вещественных^[143].

В странах общего права письменные доказательства делятся на публичные и частные^{[144] [145]}. Под публичными доказательствами понимаются документы, предназначенные в том числе для общественных целей. Их аутентичность заверяется должностными лицами государства. К таким документам относятся акты регистрации гражданского состояния, судебные акты и тому подобное. К частным документам относятся те, которые могут быть доступны и большому числу лиц, и ограниченному кругу. Содержание частного документа должно быть подтверждено

145

предъявлением оригинала .

Категория «документ» также не одинаково понимается в различных правопорядках. В некоторых странах - это лист бумаги, содержащий определенную информацию, а в некоторых к документам относятся сообщения электронной почты, компьютерные базы данных и даже голосовые сообщения^[146].

Как известно, в странах общего права действует так называемое правило «parol evidence rule», которое строго запрещает сторонам ссылаться на документацию, предшествующую заключению договора. Предполагается, что контрактная документация выражена в окончательной редакции договора, содержащей волю сторон, в то время как в романогерманском процессе предварительная переписка сторон и иная преддоговорная документация подлежит оценке в целях установления существа договорных правоотношений^[147]. В международном арбитраже принята континентальная модель, которая позволяет арбитрам лучше оценить действительные намерения сторон, существо их отношений и сам договор.

По мнению Р.О. Зыкова, в международном арбитраже к письменным доказательствам относятся имеющие отношение к спору обстоятельства, зафиксированные в виде записей, графических изображений, схем, чертежей на физических или электронных носителях.

В отличие от разбирательства в государственных судах, в международный арбитраж могут быть представлены такие аналитические материалы как: заметки, газетные вырезки, докторские диссертации и другие документы, доступные широкой публике. В качестве иллюстрации Д. Лью (Julian D.M. Lew) приводит представление в одном из арбитражных дел в виде доказательства газетной статьи, в которой обсуждался вопрос влияния окружающей среды на качество картофеля, а также исследование, в котором использование определенных химикатов для выращивания овощей было признано небезопасным для потребителей^[149].

2.1.2.