§ 1.2. Строительный подряд как разновидность подряда

Первая теория, сторонниками которой были Д.Д. Гримм, Я.М. Мага-зинер, О.С. Иоффе, в качестве объекта рассматривает необходимое поведение обязанного лица, а вторая, среди представителей которой следует выделить М.М. Агаркова, И.Л. Брауде, О.С. Красавчикова, И.Б. Новицкого, В.М. Хвостова, - различные явления, материальные и нематериальные блага, в т.ч. вещи и результаты действий должника.

Вместе с тем, в настоящее время сформировалось довольно много новых научных позиций, некоторые из них представляют в рамках настоящей темы исследования определенный интерес. Например, Л.А. Чего-вадзе, анализируя объекты гражданских прав, приходит к выводу, что вещи, работы, услуги и другие объекты, перечисленные законодателем, - это объекты субъективных прав, которые в качестве предметов приложения усилий недоступны правовому воздействию, следовательно, не могут быть

"5*7

отнесены к категории объектов гражданского правоотношения.

Чеговадзе Л.А. Гражданско-правовая категории объекта // Законодательство. 2003. N 1.

32

Комментируя данную позицию, можно сказать, что Л.А. Чеговадзе, по сути, признает объектами правоотношений только права и обязанности. Конечно, любая теория имеет право на существование, однако, по моему мнению, она лишена научной ценности, поскольку явно противоречит не только диспозиции ст.

В.И. Сенчищев предлагает рассматривать в качестве объектов гражданских правоотношений правовой режим, понимая под ним не поведение обязанного лица и не вещь, а правовое значение вещи, поведения или иных

то

категорий имущества и неимущественных прав. Эта точка зрения, на мой взгляд, вообще «уводит» от объекта правоотношения, так как автор рассматривает правовое значение вещи, т.е. ее правовой статус, в качестве объекта, по поводу которого субъекты вступают в отношения. Конечно, правовой статус вещи имеет существенное значение, однако, сводить всю совокупность прав и обязанностей, которая возникает у сторон правоотношения, лишь к статусу вещи, вряд ли оправданно. Кстати, с ним не соглашается и В.А. Лапач, который считает, что объекты гражданского права нельзя отождествлять с правовым статусом и правовым режимом. Он рассматривает объекты прав как самостоятельное теоретическое правовое обобщение в системе объективного права и не отождествляет их с объектом правоотношения.39

По мнению В.В. Витрянского, предмет договора (применительно к договору продажи недвижимости) включает два рода объектов: передавае-

Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998. С. 109-161.

Лапач В.А. Что такое объекты гражданских прав, или "феномен кубка Кремля" // Законодательство. 2002. N 5.

33

« 4U /дуе-

мую вещь и действия сторон по ее передаче-принятию и оплате. Обратим

внимание, известный ученый, характеризуя предмет договора, ссылается на объект правоотношения, который «делит» на два составляющих элемента: собственно вещь и действия сторон по ее передаче-принятию и оплате. Такая позиция довольно распространена среди известных ученых. К примеру, СВ. Терешкович отмечает, что "неотъемлемой частью предмета договора является объект договора, который многие цивилисты отождествляют собственно с предметом договора".

Наиболее «проработанной» представляется позиция А.Н. Обыденного, который предлагает под предметом договора рассматривать объект материального (вещь, имущество) или нематериального (информация) мира, на который непосредственно направлена или с которым непосредственно связана воля договаривающихся сторон и который достаточно индивидуализирован для того, чтобы отграничить его от других объектов. Эта точка зрения, по мнению диссертанта, соответствует объективным фактам и заслуживает своего дальнейшего научного исследования.

Изложенные выше концепции и позиции помогают наиболее объективно исследовать такую правовую категорию как «строительный подряд» и выявить его соотношение с «подрядом».

Итак, если руководствоваться ст. 128 ГК РФ, то можно сделать вывод, что строительный подряд представляет собой сложную правовую категорию, которая подразделяется как минимум на две составляющие:

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. 6-й завод. М. Статут. 2004. С. 208.

Терешкович СВ. Согласование юрисконсультом проекта хозяйственного договора // Право в Вооруженных Силах. 2000. N 2, 3.

Обыденное А.Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. N 8.

і %

34

собственно строительные (ремонтные) работы, направленные на создание материального результата.

Характерным признаком, отличающим строительный подряд от иных видов подряда, является право подрядчика поручить выполнять отдельные работы или весь их объем третьей стороне, т.е., по сути, генеральный подрядчик может оставить за собой только организационные (управленческие) функции. Далее, подрядная организация, в свою очередь, имеет право привлечь субподрядную, субподрядная - субсубподрядную организацию и т.д. По такому принципу возникают довольно сложные хозяйственные отношения между участниками процесса капитального строительства.

На основе изложенного, систему договорных отношений, связанных с осуществлением капитального строительства, многие авторы рассматривают как комбинацию договоров строительного подряда, заключаемых между различными хозяйствующими субъектами.

У диссертанта сложилась иная позиция по данному вопросу, которая частично представлена в предшествующем параграфе. В целях дополнительной аргументации своей точки зрения проанализируем строительный подряд с точки зрения совершения юридически значимых действий.

Во-первых, собственно строительству, т.е. созданию нового объекта, предшествует ряд организационных и распорядительных действий, как-то:

- получить разрешение на отвод земельного участка под строительство, в том числе согласовать с природоохранными органами, провести геодезические изыскания почвы и т.п.;

35

- сформировать техническое задание; -

выполнить работы по проектированию; -

заключить договоры не только на собственно строительные работы, но и на подводку инженерно-технических коммуникаций и природоохранных сооружений и т.п.

Если заключается договор на капитальный ремонт или реконструкцию здания, сооружения, то к указанному перечню добавляется экспертиза объекта, который подлежит ремонту или реконструкции^, которая допускает несколько способов выполнения работ, например, она может совершаться путем: "переустройство", "перепланировка", а также "достройка", "перестройка". Определение данных понятий содержится в Градостроительном кодексе Российской Федерации,43 например, ст. 1 данного Кодекса определяет реконструкцию как изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (высоты, количества этажей (далее - этажность), площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения;

В соответствии со ст.

Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ // Собрании законодательства Российской Федерации от 3 января 2005 г. N 1 (часть I) ст. 16.

36

недвижимого имущества.

Кроме того, законодатель установил и иные требования к работам, выполняемым в сфере строительного подряда. Так ст. 21 Федерального закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"45 относит достройку, перестройку и перепланировку к изменениям архитектурного объекта, а ст. 40 Федерального закона "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации"46 обязывает подрядчика обеспечивать физическую сохранность объекта культурного наследия ремонтно-реставрационных работах.

По мнению диссертанта, перечисленные действия следует понимать как категории, охватываемые более широким понятием "реконструкция". Соответственно действия по переустройству, перепланировке, достройке и перестройке объектов недвиэ/симости являются составными элементами строительного подряда.

Следует обратить внимание и на то, что отечественная правовая база определяет строительство как создание нового объекта, а иные виды строительных работ - реконструкцию, капитальный ремонт, перепланировку и переоборудование - как изменение существующего объекта.47

Изучая составные элементы строительного подряда, нельзя не принять во внимание Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (ОКВЭД) (КДЕС Ред.

Шорин А.В. Новый порядок и условия проведения переустройства и перепланировки жилого помещения // Право в Вооруженных силах. 2005. N11.

45 Федеральный закон от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"// Собрание законодательства Российской Федерации от 20 ноября 1995 г. N 47. Ст. 4473.

4 Федеральный закон от 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" // Собрание законодательства Российской Федерации от 1 июля 2002 г. N 26. Ст. 2519. 47 Там же

37

тельство" включает не только новое строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий и сооружений, в т.ч. индивидуальное строительство, но и текугции ремонт и ремонт по заказам населения, в установленный им перечень видов деятельности вошло, например, производство отделочных, малярных и стекольных работ. В свете этого в экономической литературе встречается мнение о том, что, принимая заказ на остекление балконов и окон, организация должна заключать с клиентом договор строитель- ? ного подряда.48

Столь широкая трактовка строительного подряда явно вступает в коллизию с параграфом 2 главы 37 ПС РФ, ст.ст. 730-739 которого довольно детально регламентируют бытовой подряд. Видимо, в целях приведения в соответствие подзаконных нормативных правовых актов кодифицированному закону принят новый Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1) и введен в действие Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 22 ноября 2007 г. N 329-ст с датой введения в действие 1 января 2008 г. на период до 1 января 2011 г. без отмены Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. I).49

Более того, в соответствии с письмом Минфина РФ и Федеральной налоговой службы от 11 июля 2008 г. N ЧД-6-6/488@ ФНС России считает возможным использовать при осуществлении функций по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей только классификатор 2001 г. Примечательно, что регистрирующий орган при поступлении документов для государственной регистрации, в которых сведения о видах экономической деятельности заполнены с использовани-

Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (ОКВЭД) (КДЕС Ред. 1) (введен в действие постановлением Госстандарта РФ от б ноября 2001 г. N 454-ст) // М. ИПК Издательство стандартов. 2002. 49 М. ИПК Издательство стандартов. 2007.

38

ем Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1), вправе принять решение об отказе в государственной регистрации.

Сложившаяся ситуация, по моему мнению, явно нуждается в незамедлительной корректировке в целях приведения в соответствие с положениями ГК РФ.

Вторую составляющую строительного подряда образует материальный результат указанных работ, который может быть представлен созданным, измененным или усовершенствованным предприятием, зданием, сооружением. Кроме указанных вещей, норма п. 2 ст. 740 ГК РФ говорит о некоем "ином объекте". Однако вопрос о том, что следует под ним понимать, остается открытым. Тем не менее, результат должен быть сторонами согласован и его основные характеристики отражены в договоре.

Представляется, что основным, я бы сказала, квалифицирующим признаком результата работ, совершаемых в рамках строительного подряда, следует признать создание или улучшение соответствующего объекта именно недвижимого имущества.50

Подводя итог, проведенному изучению строительного подряда как разновидности подряда, сформулирую определение:

Строительный подряд - совокупность действий или осуществление деятельности, непосредственно направленной на создание желаемого материального результата в отношении объекта недвижимости51, путем:

- строительства зданий или сооружений,

Поскольку в работе понятие недвижимости будет рассмотрено в параграфе 3.2., в данном разделе исследование этого термина на производится.

51 Термин «недвижимость» использован как обобщающее понятие взамен применяемого «недвижимое имущество», т.к. термин «имущество» по мнению некоторых известных ученых не удачно использован в ст. 128 ГК РФ, в итоге произошло смешение вещных и обязательственных правь (более подробно см.: Андреев В.К. О праве частной собственности в России (критический очерк). Волтерс Клувер. 2007.)

39

- реконструкции объектов недвижимости; -

капитального ремонта зданий и сооружений, -

монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

На основании изложенного, можно сделать вывод, что строительным подрядом следует признать деятельность, непосредственно направленную на создание объекта недвижимости.

Если же деятельность генподрядчика носит только управленческий, организационный характер, т.е. косвенно опосредует достижение материального результата в отношении объекта недвижимости, то такой договор следует квалифицировать как оказание возмездных услуг, в котором генеральный подрядчик будет исполнителем. В его обязанности входит осуществление организационных действий (управленческая деятельность).

Новеллой сформулированного определения является признак «непосредственно», который помогает отграничить собственно подрядные работы от услуг.

40