<<
>>

2.1. Правовая основа создания результата строительных работ

Целью настоящей диссертационной работы является исследование института удержания результата строительных работ, поэтому требуется определить, каким образом создается результат строительных работ, на основании каких соглашений и в соответствии с какими нормативно-правовыми документами. Разложив весь процесс создания объекта строительства на составляющие его этапы, начиная с согласования существенных условий договора строительного подряда и заканчивая передачей построенного объекта заказчику, можно установить, на каком из этих этапов у подрядчика появляется право на удержание результата строительных работ.

Итак, для получения какого-либо результата работы субъекты правоотношения заключают договор подряда.

В Гражданском кодексе РФ отношениям в сфере подряда посвящена гл. 37, которая содержит в себе как общие положения, применимые для любого договора подряда, так и специальные положения, применяемые в зависимости от разновидности подрядных отношений, будь то бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ или подряд для государственных или муниципальных нужд.

Отметим, что строительные работы могут быть предметом не только договора строительного подряда, но и бытового подряда, а также подряда для государственных или муниципальных нужд. Однако сразу сделаем оговорку: в настоящем диссертационном исследовании в качестве заказчика рассматривается только юридическое лицо, являющееся предпринимателем. В связи с этим не будет затрагиваться вопрос, касающийся бытового подряда, в рамках которого также могут выполняться строительные работы, но исключительно для нужд

гражданина, а также подряд для государственных или муниципальных нужд, где заказчиком может выступать государственный орган.

Полагаем, что такое сужение задачи не станет помехой для использования выводов, к которым мы пришли в данной работе, относительно указанных видов подряда, хотя определенное ограничение существует, а именно: для являющихся заказчиками граждан и государственных органов удержанием вещи может обеспечиваться только обязательство по оплате этой вещи или возмещению издержек на нее и других убытков. Это вытекает из абзаца второго п. 1 ст. 359 ГК РФ и сопряжено с тем, что граждане и государственные органы не являются предпринимателями, следовательно, требования, не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, не могут обеспечиваться удержанием вещи.

Несомненно, основополагающим источником, регулирующим отношения в сфере строительного подряда, является Гражданский кодекс РФ, в котором строительному подряду посвящены общие положения о подряде, закрепленные в параграфе 1, ст. 740—757 параграфа 3 («Строительный подряд») его гл. 37 («Подряд»).

Кроме того, имеются и другие нормативные источники,

регламентирующие отношения в сфере строительства. К таким основным источникам относятся:

— Г радостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ[105] [106] (далее — ГрК РФ), регулирующий в том числе отношения по строительству объектов капитального строительства, их реконструкции, капитальному ремонту, а также по эксплуатации зданий, сооружений;

— Федеральный закон от 30 декабря 2009 г. № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» , обеспечивающий безопасность зданий и сооружений, а также связанных со зданиями и сооружениями процессов проектирования (включая изыскания), строительства, монтажа, наладки, эксплуатации и утилизации (сноса);

— СНиП 12-01-2004 «Организация строительства» , содержащие общие правила ведения строительства, сложившиеся в практике и обусловленные действующим законодательством.

Правила носят рекомендательный характер, добровольное применение которых обеспечивает соблюдение требований Федерального закона «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»;

— Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[107] [108], регулирующий отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Таким образом, стороны правоотношения (предприниматели) для осуществления строительства должны заключить договор строительного подряда, руководствуясь вышеназванными нормативными документами.

При этом договор строительного подряда будет считаться заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. По общему правилу существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Как следует из содержания п. 1 ст. 740 ГК РФ, существенными условиями договора строительного подряда являются предмет и сроки, то есть подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а также цена работ — заказчик обязуется уплатить обусловленную цену.

Вместе с тем в п. 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» указано следующее: «Если между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не считается заключенным и к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок»[109].

Исходя из содержания п. 2 ст. 740 ГК РФ, к предмету договора строительного подряда (в широком смысле) относятся строительство или реконструкция предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Отметим, что предмет как существенное условие договора строительного подряда должен содержать данные о конкретных видах подлежащих выполнению работ и их объеме. В договоре строительного подряда требуется также указать адрес объекта, на котором должны производиться работы. Этот вывод подтверждается судебной практикой.

Так, согласно п. 1 Обзора судебной практики Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа по спорам, вытекающим из договора подряда, «указание объекта, на котором должны быть осуществлены работы, с конкретизацией его месторасположения, является необходимым для определения предмета договора подряда»[110].

Срок выполнения работ также признается судами в качестве существенного условия договора подряда. Например, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в информационном письме от 25 ноября 2008 г. № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 10 ГК РФ» указал: «Поскольку стороны не согласовали условия о начальном и конечном сроках выполнения работ, договор подряда не является заключенным»112.

Что касается цены, относящейся к одному из существенных условий договора подряда, то здесь необходимо сделать разграничение между общими положениями о данном договоре и положениями о договоре строительного подряда.

Согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения; при отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 этого Кодекса. Из буквального прочтения данной статьи следует, что законодатель допускает отсутствие в договоре подряда условия о цене выполняемой работы.

Однако в соответствии с пунктом 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда заказчик обязуется уплатить обусловленную цену. Следовательно, для заключения договора строительного подряда стороны должны оговорить условие о цене выполняемой работы.

После согласования всех существенных условий договора строительного подряда и его подписания обеими сторонами подрядчик приступает к выполнению работ. При этом заказчик должен создать все необходимые условия для выполнения этих работ. В частности, он обязан своевременно предоставить подрядчику земельный участок (строительную площадку), что закреплено в пункте 1 ст. 747 ГК РФ.

Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность заказчика по обеспечению строительства в целом или в определенной части материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием (п. 1 ст.

745 ГК РФ). В этом случае исполнение данной обязанности будет являться необходимым условием для выполнения работ.

Кроме того, договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность заказчика выплатить аванс подрядчику до начала выполнения работ.

Еще одним важным условием для выполнения работ является обязанность заказчика передать подрядчику всю необходимую техническую документацию.

Согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие требования, предъявляемые к ним.

Обязанность по обеспечению подрядчика технической документацией лежит на заказчике, если только обязанность по ее разработке не возложена на подрядчика. Разработка технической документации осуществляется подрядчиком по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Заказчик в этом случае обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации.

На практике достаточно часто встречаются смешанные договоры, в которых содержатся одновременно элементы подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и элементы строительного подряда, что имеет место в случаях, когда подрядчик по одному и тому же договору разрабатывает техническую документацию и выполняет работы в соответствии с разработанной технической документацией.

Таким образом, под технической документацией подразумевается проектная и рабочая документация.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Г рК РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей,

капитального ремонта.

Согласно п. 4 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденному постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию», в целях реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации на объект капитального строительства, разрабатывается рабочая документация, состоящая из документов в текстовой форме, рабочих чертежей, спецификации оборудования и изделий .

ГОСТ Р 21.1101-2013 содержит определение основного комплекта чертежей и полного комплекта рабочей документации. Основной комплект рабочих чертежей — это графический документ, содержащий необходимую и достаточную информацию в виде чертежей и схем, предназначенный для производства строительных и монтажных работ определенного вида (марки) (п. 3.1.2), а полный комплект рабочей документации — это совокупность основных комплектов рабочих чертежей, необходимых для строительства здания или сооружения, дополненных прилагаемыми и ссылочными документами (п. 3.1.3)[111] [112].

Итак, фактически проектная документация имеет две стадии: проект (П) и рабочая документация (Р). На основе стадии П разрабатывается стадия Р, в соответствии с которой выполняются работы.

Проектную и рабочую документацию следует отличать от исполнительной документации, которая изготавливается подрядчиком на выполненные объемы работ и служит подтверждением факта выполнения работ в натуре. Выполняемые работы должны соответствовать проектной и рабочей документации, поэтому исполнительная документация также должна соответствовать технической документации. Необходимо отметить, что на этом этапе могут быть обнаружены отклонения фактически выполненных работ от запроектированных работ.

В Гражданском кодексе РФ требование о передаче исполнительной документации содержится в ст. 726, согласно которой подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения, содержатся в приказе Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1128[113].

Согласно п. 3 данного приказа Ростехнадзора исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ.

Работы осуществляются не только на основании проектной и рабочей документации, но и в соответствии со сметой, определяющей цену работ. Смета составляется как по сметным нормативам, так и в коммерческих (договорных) ценах. Сметные нормативы носят рекомендательный характер, и необходимость их применения может быть согласована сторонами в договоре строительного подряда. Примерами сметных нормативов следует назвать федеральные единичные расценки (ФЕР) и ТСН-2001, являющиеся территориальной сметнонормативной базой для города Москвы.

Договором строительного подряда обычно предусматривается порядок сдачи-приемки выполненных работ. Выполненные работы могут сдаваться поэтапно либо единоразово (после выполнения всего комплекса работ).

В случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания (п. 5 ст. 753 ГК РФ).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (п. 4 ст. 753 ГК РФ). Как правило, для этого используются унифицированные формы, утвержденные постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. № 100[114].

Ниже приведен перечень основных унифицированных форм учета работ в строительстве, содержащихся в указанном постановлении Госкомстата России:

• общий журнал работ по форме КС-6 — используется для учета выполненных строительно-монтажных работ и является первичным документом, отражающим технологическую последовательность, сроки, качество выполнения и условия производства строительно-монтажных работ;

• акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 — составляется на основании общего журнала работ по форме КС-6 и применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений;

• справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 — составляется на основании данных акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и применяется для расчетов за выполненные работы;

• акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 — применяется для приемки законченного строительством объекта производственного, жилищного и гражданского назначения всех форм собственности (здания, сооружения, их очередей, пусковых комплексов, включая реконструкцию, расширение и техническое перевооружение) при полной готовности такого объекта в соответствии с утвержденным проектом, договором подряда (контрактом);

• акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС-14 — является документом по приемке и вводу законченного строительством объекта производственного, жилищного и гражданского назначения и зачисления его в состав основных фондов (основных средств) всех форм собственности, включая государственную (федеральную), а также объекта, сооруженного за счет льготного кредитования (здания, сооружения, их очередей, пусковых комплексов, включая реконструкцию, расширение и техническое перевооружение).

На практике для поэтапной сдачи-приемки выполненной работы, как правило, используются акт КС-2 и справка КС-3, а для передачи всего комплекса работ, например, построенного здания, используются формы акта КС-11 и (или) акта КС-14. В договоре подряда следует предусмотреть, каким документом передается и принимается результат выполненной работы.

Например, при создании строительных объектов акты КС-2 и справки КС-3 подписываются на протяжении всего строительства для целей фиксации выполненных объемов работ и проведения расчетов с подрядчиком, а по завершении строительства построенный объект (иными словами, результат

выполненной работы) передается уже по акту КС-11 и (или) акту КС-14.

Важно отметить, что с подписанием акта приема-передачи результата выполненной работы риск его случайной гибели или случайного повреждения переходит на заказчика.

Все указанные унифицированные формы носят рекомендательный характер. Стороны договора подряда могут предусмотреть иную форму акта приема-передачи результата выполненной работы.

При отказе одной из сторон от подписания акта сдачи-приемки результата работ закон допускает оформление одностороннего акта. В этом случае на нем делается отметка, и он подписывается другой стороной. Однако такой акт может быть признан судом недействительным, если мотивы отказа от подписания акта будут признаны им обоснованными (п. 4 ст. 753 ГК РФ).

Если работа не была оплачена полностью авансом, то на следующем этапе должна последовать оплата выполненных и переданных по акту работ; заказчик обязан полностью рассчитаться с подрядчиком при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (п. 1 ст. 711 ГК РФ).

Вместе с тем договором подряда может быть предусмотрено так называемое гарантийное удержание. Это определенная сумма денежных средств (гарантийный резерв), обычно исчисляемая в процентах от стоимости выполненных работ, которая удерживается заказчиком и выплачивается подрядчику, как правило, по истечении гарантийного периода. Гарантийное удержание производится для обеспечения исполнения подрядчиком своих гарантийных обязательств по устранению недостатков и дефектов в выполненных работах и отражается обычно в справке КС-3.

Необходимо подчеркнуть, что договором подряда должно быть предусмотрено право удержания стоимости устранения дефектов из суммы гарантийного удержания; в противном случае заказчик не вправе удерживать сумму расходов на устранение недостатков из суммы гарантийного удержания. Данный вывод сделан на основе судебной практики и отражен в постановлении

Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26 августа 2010 г. по делу № А65-20024/2009[115] [116].

В Г ражданском кодексе РФ отсутствует определение понятия «гарантийное удержание». Однако ст. 3811 ГК РФ, введенная Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Г ражданского кодекса Российской Федерации» и вступившая в силу с 1 июня 2015 г., предусматривает возможность внесения обеспечительного платежа по соглашению сторон. В соответствии с указанной статьей денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительного платежа). При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. А в случае ненаступления обстоятельств или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Таким образом, гарантийное удержание является по своей природе обеспечительным платежом.

Однако следует отличать гарантийное удержание (обеспечительный платеж) от удержания вещи. Бесспорно, гарантийное удержание и удержание вещи — это способы обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем между ними имеются принципиальные различия. Из анализа норм ст. 359 («Основания удержания») и ст. 3811 («Обеспечительный платеж») ГК РФ можно сделать следующие выводы:

• удержание вещи возможно в силу закона, тогда как внесение обеспечительного платежа допускается только по соглашению сторон;

• удержание вещи должно обеспечивать защиту уже нарушенных субъективных прав, а обеспечительный платеж направлен на защиту от возможного нарушения субъективных прав;

• удержание вещи возникает при условии наличия нарушенного встречного обязательства, чего не требуется для внесения обеспечительного платежа;

• предметом удержания вещи не могут выступать денежные средства, и, напротив, денежные средства являются предметом обеспечительного платежа;

• удержание вещи прекращается в момент исполнения должником соответствующего обязательства, а обеспечительный платеж, если иное не предусмотрено соглашением сторон, подлежит возврату в случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, предусмотренных договором, или прекращения обеспеченного обязательства.

Кстати сказать, не только гарантийное удержание способно повлиять на сумму, подлежащую перечислению подрядчику в счет оплаты выполненных работ. Например, договором подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика оплачивать услуги заказчика. Обычно такие услуги именуются генподрядными услугами.

Договор строительного подряда может включать в себя положения, согласно которым заказчик обязан передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги (п. 2 ст. 747 ГК РФ), а подрядчик обязан производить оплату указанных услуг, предоставленных заказчиком, в случаях и на условиях, предусмотренных договором строительного подряда (п. 3 ст. 747 ГК РФ).

На практике генподрядные услуги обычно исчисляются в процентах от сметной стоимости выполненных работ, как и гарантийное удержание. Но в отличие от гарантийного удержания, стороны должны подписать акт об оказанных генподрядных услугах.

Проведенный диссертантом анализ правовой основы регулирования результата строительных работ показал следующее:

1. К основным нормативным источникам, регулирующим отношения в сфере строительного подряда, относятся: Гражданский и Градостроительный кодексы Российской Федерации; федеральные законы от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и от 30 декабря 2009 г. № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»; СНиП 12-01-2004 «Организация строительства».

2. Для осуществления строительства стороны правоотношения должны заключить договор строительного подряда, согласовав все существенные условия.

3. В силу содержания ст. 740 ГК РФ существенными условиями договора строительного подряда являются предмет и сроки выполнения работ (подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы), а также цена работ (заказчик обязуется уплатить обусловленную цену).

4. После заключения договора заказчик должен создать подрядчику все необходимые условия для выполнения работ, в частности предоставить земельный участок (строительную площадку), передать техническую документацию, выплатить аванс и (или) обеспечить строительство материалами и оборудованием, если это предусмотрено договором.

5. Договором строительного подряда может быть предусмотрено гарантийное удержание — определенная сумма денежных средств, которая обычно исчисляется в процентах от сметной стоимости выполненных работ, удерживается заказчиком для обеспечения исполнения подрядчиком своих гарантийных обязательств по устранению недостатков и дефектов в выполненных работах и выплачивается подрядчику, как правило, по истечении гарантийного периода.

Следовательно, гарантийное удержание по своей природе является

обеспечительным платежом, предусмотренным ст. 3811 ГК РФ.

6. Отличие гарантийного удержания от удержания вещи характеризуют следующие признаки:

• предметом гарантийного удержания являются денежные средства;

• гарантийное удержание возможно только по соглашению сторон;

• для гарантийного удержания не требуется наличие нарушенного

встречного обязательства;

• гарантийное удержание направлено на защиту от возможного

нарушения субъективных прав;

• гарантийное удержание прекращается в порядке и сроки,

предусмотренные договором.

7. Договором строительного подряда могут быть предусмотрены генподрядные услуги, которые заказчик оказывает подрядчику и которые исчисляются, как правило, в процентах от сметной стоимости выполненных работ.

Кроме того, в настоящем диссертационном исследовании рассмотрены основные этапы создания объекта строительства — от согласования существенных условий договора строительного подряда до передачи построенного объекта заказчику и получения оплаты, а также изучены понятия, которые используются в ходе реализации договора строительного подряда: проектная и рабочая документация, исполнительная документация, смета, унифицированные формы: КС-6, КС-2, КС-3, КС-11, КС-14.

8. С передачей построенного объекта строительства заказчику на него переходит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства.

У подрядчика появляется возможность реализовать свое право на удержание именно на этом этапе, когда результат строительных работ передан заказчику по соответствующему акту, но не оплачен им.

<< | >>
Источник: ГУМБАТОВА ЮЛИЯ НИКОЛАЕВНА. Субъективное право подрядчика на удержание результата строительных работ. ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва —2018. 2018

Скачать оригинал источника

Еще по теме 2.1. Правовая основа создания результата строительных работ:

- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -