§ 12. Правоотношение уплаты неустойки как суррогатная форма правоотношения возмещения (п. 2408-2410)

2408. Как правило требование о возмещении убытков на практике заменяется требованием о взыскании неустойки* (см. п. 630 Учебника). Неустойку законную кредитор вправе требовать во всяком случае, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п.

неоспоримую, несомненную) несоразмерность[††††††††††††††††††††††][‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡‡]; (2) несоразмерность должна устанавливаться в сравнении с любыми последствиями нарушения обязательства, а не только с конкретными убытками; (3) уменьшение неустойки - это право суда, которое может быть им осуществлено по собственной инициативе, но не его обязанность[§§§§§§§§§§§§§§§§§§§§§§] и, тем более, не право ответчика; (4) соразмерность не доказывается: неустойка предполагается соразмерной, а реализация судом права уменьшения неустойки должна основываться на доказательствах несоразмерности, имеющихся в материалах дела; (5) статья не дает критерия для действия суда в вопросе реализации предоставленного ему права уменьшения неустойки[***********************]._________________________________________

* Подчеркивающая, кстати сказать, исключительность применения данного правила.

** Суд обязан оценить неустойку на предмет ее соразмерности, но не обязан ее снижать, хотя бы и обнаружив ее явную несоразмерность.

*** Очевидно, что данный вопрос сегодня должен разрешаться исходя из общих принципов гражданского законодательства, таких, как добросовестность, разумность и справедливость. Разумность, в свою очередь, предполагает, что размер неустойки не может быть снижен более, чем до размера убытков; в противном случае неустойка перестанет выполнять свою компенсационную функцию. Размер же штрафной неустойки и вовсе следует считать не подлежащим уменьшению.