§ 1. Понятие и виды учредительного договора

374

ческого лица нескольких учредителей они должны согласовать свои взаимоотношения, в том числе определить вид (характер) и предмет деятельности создаваемой организации, размер и порядок передачи в ее уставной фонд имущественных взносов, порядок совместной деятельности по его созданию и другие условия. Для этого и используется учредительный договор.

В силу учредительного договора его участники (учредители юридического лица) взаимно обязываются в установленном законом порядке создать новое юридическое лицо и наделить его необходимым имуществом (п. 2 ст. 13 Основ). По своей юридической природе указанный договор является многосторонней сделкой консенсуального и возмездного характера. Учредительный договор о создании некоммерческой организации имеет безвозмездный характер.

Учредительный договор весьма сходен с договором о совместной деятельности, особенно с такой его разновидностью, как договор по созданию акционерного общества. Однако он не может рассматриваться в качестве разновидности договора простого товарищества, а составляет особый, самостоятельный договорный тип разновидность многосторонних сделок.

Участники договора о создании акционерного общества тоже имеют целью создание юридического лица, но не данный договор определяет статус формируемой участниками организации. В отличие от этого учредительный договор определяет не только согласованную деятельность его участников (учредителей), но и правовое положение нового юридического лица, будучи одним из его учредительных документов. Поэтому, выполняя роль учредительного документа, такой договор не прекращает действие с созданием (государственной регистрацией) новой организации, а сохраняет его на все время работы созданного юридического лица.

Более того, в результате действий учредителей здесь возникает не просто новое юридическое лицо, а новый самостоятельный собственник имущества.

Совместная деятельность, как известно, осуществляется без создания для этой цели юридического лица. Конечно, ее целью может стать и создание нового юридического лица, например хозяйственного (торгового) общества или товарищества, но с момента его создания такая деятельность участников в любом случае переходит в новое качество она выполняется ими уже в рамках созданной правосубъектной организации.

Для третьих же лиц она вообще становится деятельностью нового, самостоятельного субъекта права (а не всех участников, как в договоре о совместной деятельности). Поэтому деятельность участников юридического лица уже не может регулироваться традиционным договором о совместной деятельности. В ином случае пришлось бы, в частности, признать наличие отношений простого товарищества (т.е. существование

* Даже при объединении нескольких государственных предприятийнесобственников в рамках ассоциации или концерна имущество последнего становилось его, а не государственной собственностью в соответствии с п. 1 ст. 16 Закона о собственности в РСФСР.

375

предпринимательского объединения) между участниками другого, правосубъектного товарищества или общества (тоже являющегося предпринимательским объединением тех же лиц), что было бы искусственным усложнением реальной ситуации. Здесь необходим самостоятельный договор (хотя его вполне можно признать развившимся на базе отношений простого товарищества).

Изложенное не позволяет согласиться с распространенным в теоретической литературе мнением о том, что договоры по созданию юридических лиц следует считать разновидностью договоров о совместной деятельности*. Можно согласиться лишь с предлагавшейся при этом специальной законодательной регламентацией таких договоров.

Новые Основы гражданского законодательства впервые закрепили учредительный договор в качестве самостоятельной разновидности гражданскоправовых договоров**, что призвано отметить и помещение правил о нем в раздел о юридических лицах.

Вместе с тем возникающие на его основе обязательства по юридической природе безусловно относятся к группе обязательств, возникающих из совместной деятельности участников, т.е.

Учредительный договор относится к числу фидуциарных сделок, а возникающие на его основе права и обязанности участников по сути носят личный характер. Это, в частности, означает невозможность возложения участником исполнения своих обязанностей по договору (например, по полной уплате имущественного взноса) на третье лицо, а также невозможность правопреемства в его отношениях с созданным юридическим лицом.

Строго говоря, здесь исключается и представительство участника в созданной организации третьим лицом (кроме хозяйственных обществ, не требующих личного участия в их делах). Поэтому учредительными договорами товариществ предусматривается возможность представительства только одним из участников другого, чтобы не допустить посторонних лиц к общим делам организации.

Виды учредительных договоров. Учредительный договор необходим далеко не во всех случаях создания юридических лиц, хотя бы р несколькими учредителями. Он требуется в тех случаях, когда устав юридического лица не позволяет решить ряд существенно важных вопросов, связанных с его созданием и функционированием, а также касающихся взаимоотношений учредителей.

Например, при создании коммерческими организациями хозяйственных объединений (ассоциаций или концернов) учредители должны за

* Подопригора З.А. Гражданскоправовые проблемы межколхозного сотрудничества. М., 1972. С. 57; М а с л я е в А.И., М а с л я е в И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. С. 1516.

** Тем самым лишается оснований отрицание гражданскоправового характера учредительных договоров (см.: Беляева З.С. Договор в сфере межхозяйственной кооперации. М., 1985. С. 3132), и ранее, впрочем, подвергавшееся убедительной критике.

376

фиксировать свою волю на вхождение в их состав, основные имущественные и организационные условия участия в нем и совместно утвердить устав объединения.

В связи с этим учредительный договор требуется при создании, вопервых, хозяйственных товариществ с правами юридического лица; вовторых, хозяйственных обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью участников; втретьих, хозяйственных объединений коммерческих организаций (ассоциаций и концернов). Кроме того, он может использоваться и при создании некоторых некоммерческих юридических лиц, например благотворительных и иных фондов.

Соответственно различаются и разновидности учредительного договора. В частности, учредительный договор, выполняющий функции единственного учредительного документа, отличается от учредительного договора, действующего одновременно с уставом юридического лица. Здесь отсутствуют обязанности участников (учредителей) по совместной разработке и утверждению устава, а необходимые во всяком уставе пункты (например, о наименовании и месте нахождения юридического лица и других реквизитах полного товарищества) включаются непосредственно в учредительный договор.