§ 2. Содержание и исполнение учредительного договора
В период функционирования созданного юридического лица учредители обязаны также участвовать в его деятельности (если только речь не идет о хозяйственных обществах), а при необходимости делать дополнительные взносы в его имущество.
В предусмотренных законом или учредительными документами случаях учредители, сверх того, обязаны нести субсидиарную ответственность по долгам созданной организации (в полном и коммандитном товариществе, обществе с дополнительной ответственностью и концерне).Учредители обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности такого юридического лица (соблюдать его коммерческую тайну) и содействовать ему в его деятельности. В соответствии с учредительным договором возможны и иные обязанности участников, например воздерживаться от конкуренции друг с другом.
Поскольку на имущество создаваемых в таком порядке коммерческих организаций учредители сохраняют обязательственные права, за каждым из них признается право на участие в управлении данным юридическим лицом, на получение соответствующей доли его прибыли (дохода) и части
377
имущества, оставшегося в случае его ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов. Кроме того, они имеют право на полную информацию о деятельности созданного ими юридического липа и на преимущественное получение производимой им продукции (работ, услуг). Добровольный (договорный) характер создаваемого ими юридического лица (организации) предполагает и их право на выход из числа его участников (учредителей) с выделением соответствующей доли (вклада) из его имущества.
В договоре могут быть предусмотрены и иные, дополнительные права и обязанности сторон, соответствующие характеру их совместной деятельности и природе создаваемой ими организации.
Исполнение учредительного договора.
В учредительном договоре участники прежде всего закрепляют свое волеизъявление на создание юридического лица и определяют его вид и характер в соответствии со ст. 18 Основ.Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками (учредителями). Его последующая государственная регистрация имеет юридическое значение не для действительности самого договора, а для возникновения соответствующего юридического лица (ибо он играет роль учредительного документа). Следовательно, уже до момента регистрации учредительных документов юридического лица участники учредительного договора могут быть взаимно обязаны к совершению определенных, согласованных ими действий.
Иначе говоря, взаимные обязательства участников такого договора возникают с момента его заключения (оформления), а их обязательственные отношения с третьими лицами лишь после его государственной регистрации, поскольку именно с этого момента считается существующим созданное учредителями юридическое лицо*.
С момента создания юридического лица к нему переходят и права учредителей по отношению к другим учредителям, касающиеся уплаты соответствующих имущественных взносов. Несмотря на личный характер этих прав, их уступка учредителями созданной ими же организации допускается, поскольку она весьма условна: ведь они (и только они) остаются ее участниками. Разумеется, лучше, если данный вопрос будет решен не учредительным договором, а законодательством о хозяйственных обществах и товариществах.
Передаваемое в уставной фонд организации в качестве вкладов учредителей имущество может состоять из денежных средств, ценных бумаг, объектов недвижимости и прав пользования ими, объектов интеллектуального творчества (патентов, промышленных образцов, "ноухау" и т.п.)
* Именно поэтому еще в ст. ст. 296298 ГК РСФСР 1922 г. предусматривалось, что договор полного товарищества вступает в силу с момента нотариального удостоверения, тогда как само это товарищество признается юридическим лицом со дня внесения его в торговый реестр.
При этом "изменения в товарищеском договоре получают силу для третьих лиц, не осведомленных об этих изменениях, лишь при условии занесения их в торговый реестр и опубликования" (ст. 306). Таким образом, четко разграничивались взаимные обязательства учредителей по отношению друг к другу и к третьим лицам (перед которыми они выступают как участники соответствующего юридического лица)378
и иных материальных ценностей. Его оценка производится в порядке, согласованном самими участниками.
При этом для каждого участника необходимо определить не только размер, но и срок и порядок внесения его вклада. Вносимые денежные средства по согласию участников первоначально могут перечисляться на банковский счет одного из них, обязанного затем перечислить их на счет созданного юридического лица (после государственной регистрации).
Учредители определяют в договоре конкретный порядок распределения прибылей и убытков (пропорционально их долям в уставном фонде или иным согласованным ими способом), а также конкретный размер отчислений в резервный и другие фонды создаваемого юридического лица. В договоре решается и вопрос о количестве голосов каждого участника (пропорционально размеру доли в уставном фонде или в ином согласованном участниками размере), о постоянном или срочном характере полномочий их представителей на общем собрании организации и др.
Учредительным договором утверждается устав создаваемого юридического лица, если он необходим. С момента его государственной регистрации совместная деятельность учредителей по созданию организации заканчивается. В дальнейшем учредительный договор связывает их уже как участников созданной организации.
Соотношение учредительного договора и устава таково, что последний по сути можно рассматривать как часть договора ведь он утверждается участниками (учредителями) в качестве одного из основных результатов их соглашения. Поэтому содержание устава может частично "перекрываться" содержанием договора (или наоборот), например порядок распределения между участниками прибылей и убытков, управления деятельностью созданного ими юридического лица, выхода учредителей из его состава может устанавливаться не только в учредительном договоре, но и в уставе.
Однако некоторые принципиальные положения о взаимоотношениях участников (учредителей), и прежде всего их воля на создание новой организации, могут быть отражены только в договоре о ее учреждении, а ряд конкретных положений, касающихся статуса этой организации, например компетенции ее органов, только в ее уставе*.Известными особенностями обладает и порядок изменения учредительного договора. Поскольку он зарегистрирован в органе государственного управления в качестве учредительного документа и определяет статус соответствующего юридического лица, его последующее изменение по взаимному соглашению сторон должно влечь и его перерегистрацию. Представляется поэтому, что такой договор может быть самостоятельно изменен его участниками лишь до момента государственной регистрации.
За нарушение установленных учредительным договором обязанностей участники могут предусмотреть меры имущественной ответственности, например штраф за недоплату в течение установленного срока взноса в имущество созданной организации с ее учредителя. На практике такие санкции обычно не взыскиваются с участниканарушителя. Но в момент его выхода из организации они выставляются в качестве основания для
* См.: Козлова Н.В. Учредительный договор и устав: как избежать ошибок при их составлении. Хозяйство и право. 1992. № 9. С. 135—136.
379
зачета обязательств юридического лица по выплате причитающейся ему части имущества.
Участник (учредитель) коммерческой организации вправе уступить свою долю или ее часть одному или нескольким другим участникам либо самому юридическому лицу или третьим лицам. Однако последнее допускается с согласия других участников, поскольку они пользуются правом на ее преимущественное приобретение.
Порядок осуществления данного права тоже устанавливается учредительным договором. Если, например, стороны договорились о его реализации пропорционально их долям в уставном фонде, это означает, что при продаже доли или ее части преимущественное право на ее покупку имеют все остальные участники пропорционально своим долям.
Следовательно, один участник не может приобрести отчуждаемую долю целиком, если остальные тоже желают реализовать данное право. Доля, приобретаемая самим юридическим лицом, впоследствии (обычно в течение года) должна быть передана его участникам либо отчуждена третьим лицам в согласованном учредителями порядке.При полном отчуждении своей доли участник выходит из состава созданного им юридического лица. В этом случае он получает пропорциональную его доле в уставном фонде часть имущества организации, а также причитающуюся ему часть ее прибыли. С согласия юридического лица вклады могут возвращаться выбывающим участникам и в натуральной форме (имущество, переданное в пользование организации, всегда возвращается ею в натуральной форме). Срок выплаты определяется законодательством или договором.
Участник хозяйственного товарищества, общества или объединения может быть исключен из него другими участниками при систематическом невыполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей либо в случае создания им препятствий достижению целей данного юридического лица. Условия и порядок принятия такого решения определяются законодательством и учредительными документами соответствующей организации (в том числе и учредительным договором). Обычно для этого требуется единогласное решение других участников.
Поскольку обязательства участников договора носят личный характер, при признании их недееспособными или ограниченно дееспособными, безвестно отсутствующими или при объявлении умершими в установленном порядке, а также в случаях смерти гражданинаучастника либо реорганизации участника юридического лица обязательства с их участием прекращаются, а учредительный договор подлежит новации с учетом обновленного субъектного состава. Разумеется, при этом за опекунами, наследниками или иными правопреемниками участников сохраняется право на получение доли имущества выбывающего участника.
Участник может быть исключен из состава организации (а тем самым и из учредительного договора) по решению большинства других участников (или участников с преобладающим объемом долей), в том числе и безмотивному, ибо их отношения носят личнодоверительный характер. Однако экономические интересы остающихся участников обычно препятствуют произвольному использованию данной возможности.
380
Деятельность созданного учредителями юридического лица (и соответственно учредительного договора и возникающих на его основе обязательств участников) прекращается по решению их общего собрания, т.е. по взаимному соглашению, в иных случаях реорганизации или ликвидации данной организации (включая возможное банкротство), а также по основаниям, прямо предусмотренным законодательством (например, при нарушении антимонопольных запретов) или учредительным договором^. В этом случае имущество, оставшееся после удовлетворения претензии кредиторов, распределяется между учредителями пропорционально их долям в уставном фонде или в ином порядке, о котором они договорились.