ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

1.

«1). Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное участником такого соглашения с организатором данного вида азартной игры, либо заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором данного вида азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (действующим в данном качестве в соответствии с требованиями настоящего Закона), где исход соглашения зависит от влияния случая, на наступление которого стороны имеют возможность оказывать влияние своими действиями.

2). Пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, и на исход которого стороны не имеют возможности оказывать влияние своими действиями».

Представляется, что включение в предлагаемые определения понятий «азартная игра» и «пари» соответствующих указаний на возможность и невозможность участников шр и пари оказывать влияние своими действиями на исход заключаемого соглашения о выигрыше, будет способствовать достижению единства правового регулирования отношений в игорной сфере и недопущению смешения понятий «азартная игра» и «пари». 2.

Проведенный анализ категорий «азартная игра» и «пари» позволил выявить их следующие основные признаки:

1) непредсказуемость и случайный характер результата, на наступление которого стороны либо могут, либо не могут оказывать определенное влияние; 2) рисковый (алсаторный) характер; 3) имущественный характер выифыша и риска проифыша; 4) публичный характер, за исключением случаев, когда соглашения заключаются между двумя или несколькими участниками ифы или пари без участия профессионального организатора; 5) условный характер заключаемых соглашений; 6) основанием участия в Ифе или пари является возложение одинакового с собственным риска неблагоприятного исхода ифы (разрешения пари) на контрагента; 7) мотивом участия в игре или пари является либо обогащение, либо удовлетворение личных неимущественных потребностей (например, признание, подтверждение статуса лидера); 8) участие в ифе или пари не приводит к оптимизации распределения хозяйственных, предпринимательских и коммерческих рисков их участников. 3.

Принятые в современной литературе критерии классификации азартных иф и пари (степень влияния случая на исход игры и возможность ифоков участвовать в процессе определения победителя) целесообразно дополнить еще одним критерием - «юридического (фажданско-правового) значения». В зависимости от данного критерия следует различать три вида азартных иф и пари: 1)

игры и пари, порождающие обязательства по выплате выифыша,

но не подлежащие судебной защите; 2)

игры и пари, порождающие обязательства по выплате выифыша, подлежащие судебной защите; 3)

игры и пари, не порождающие обязательства по выплате выифыша, но подлежащие судебной защите. 4.

Азартные игры, возникшие еще в древней культуре, с течением времени заняли в общественной жизни особую нишу, став не просто разновидностью досуга, но и сферой трудовой деятельности многих фаждан, что обусловило необходимость законодательной регламентации данного явления. На становление и развитие института иф и пари иф во многих зарубежных государствах значительное воздействие оказало древнеримское право, в котором впервые в мировой истории были сформулированы и развиты основные правила, определявшие права и обязанности участников иф и пари, возможность их охраны и защиты, а также правовые последствия игорной деятельности. 5.

Рецепция государствами континентальной правовой системы и системы общего права положений об играх, сформулированных римскими юристами, заложила фундамент для дальнейшего развития в данных государствах законодательной регламентации иф и пари. Главной особенностью регулирования отношений, возникавших в этой сфере практически во всех европейских государствах, является его ярко выраженный динамичный характер: на различных исторических этапах законодательный подход к регламентации иф и пари неоднократно изменялся, причем иногда в прямо противоположном направлении, в зависимости от целого ряда экономических, политических и иных факторов, обусловливавших необходимость ужесточения, либо, напротив, смягчения соответствующих законодательных мер. 6.

Запреты и офаничения игорной деятельности, неоднократно устанавливаемые зарубежными и отечественными законодателями в различные исторические периоды, ни в одной из стран не принесли желаемых результатов. Напротив, такие запреты и офаничения, как правило, способствовали определенному увеличению распространения азартных шр, провоцируя лиц, имеющих пристрастие к азартным играм, искать не всегда законные возможности обойти устанавливаемые государством запреты. Потребность в ифах обусловлена не только особым психологическим пристрастием многих граждан, но и общественными факторами — возможностью получения дополнительных средств в соответствующие бюджеты и перспективами трудоустройства лиц, занятых в этой сфере.

7. Анализ основных этапов развития законодательной регламентации игр и пари в большинстве европейских государств, относящихся как к романо-германской, так и к континентальной правовым системам, свидетельствуют о наличии необходимости правовой) признания игорной деятельности и формирования полноценного правового института игр и пари.

8. Жесткая позиция законодателя в XVII в. по вопросу регламентации азартных игр и пари, выражавшаяся в полном запрете любого вида игорной деятельности, в XVIII в. была несколько смягчена, в результате чего получили разрешение игры, проводимые с целью времяпрепровождения. Тогда же, впервые в отечественной истории, было легально закреплено понятие «азартные игры», а обязательства, возникавшие из дозволенных игр, получили не предусматривавшуюся ранее возможность судебной защиты. Однако, такое положение просуществовало недолго, и уже в начале XIX в. законодатель вновь занял позицию запрета игровой деятельности и уголовного преследования организаторов и участников данной сферы.

9. Законодательные представления о регулировании азартных игр и пари, получившие свое закрепление в Своде Законов Российской Империи, отличаются от ранее действовавших актов отсутствием четкой законотворческой позиции по вопросу дозволения или запрета азартных игр и пари.

10. В советский период отношение к азартным играм и пари было резко негативным, за исключением игр, служивших для физических развлечений, а также иф, признававшихся нсазартными (кегли, бильярд и т.п.). Предусматривая различные карательные меры имущественного характера (конфискация реквизита, закрытие игорных клубов), законодатель, постепенно ужесточая ответственность, закрепил в УК РСФСР 1960 г. различные меры уголовно-правового характера в отношении организаторов азартных иф. В дальнейшем в КоАП РСФСР 1986 г. была предусмотрена возможность привлечения к ответственности за участие в азартных ифах.

И. Отношения, связанные с организацией и проведением азартных игр и пари, вновь попали в сферу фажданско-правового регулирования на уровне закона благодаря включению соответствующих норм в главу 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, получившую название «Проведение игр и пари» и состоящую из двух статей - 1062 «Требования, связанные с организацией иф и пари и участием в них» и статьи 1063 «Проведение лотерей, тотализаторов и иных иф государством и муниципальными образованиями или по их разрешению». 12.

Проведенный анализ взглядов на договоры, существовавшие в римском праве, а также подходов российского и зарубежных законодателей к определению данного понятия, свидетельствует о том, что именно договор является основанием возникновения правоотношений в сфере организации и проведения азартных иф и пари 13.

Договоры, заключаемые в игорной сфере, в зависимости от их содержания могут быть как односторонне, -так и двусторонне обязывающими: пари оформляются односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выифыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора), а азартные ифы предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е.

Для возникновения прав и обязанностей из игр и пари необходимо доведение внутренней воли одного субъекта до сведения других субъектов, т.е. необходимо совершение волеизъявления, которое применительно к играм и пари может прямым и косвенным. Главное при этом, чтобы воля и волеизъявление как две стороны одного и того же психического отношения к совершаемому субъектами действию, соответствовали друг другу. 15.

При квалификации исполнения рисковых договоров необходимо учитывать: было ли в действительности совершено определенное в договоре действие, и если да, - то каким образом. В первом случае речь идет об исполнении в натуре, т.е. о реальном исполнении, во втором - о надлежащем характере такого исполнения, включающем соблюдение комплекса требований, определяющих, кто и кому должен произвести исполнение, каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено. 16.

Необходимо дифференцировать реальное и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари, поскольку в первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором - качественная характеристика этого действия. Поэтому при проверке исполнения должником договорного обязательства (как из игр, так и из пари) следует поставить два самостоятельных вопроса: во-первых, совершило ли лицо действие, составляющее объект правоотношения в сфере игорного дела (соблюдено ли требование реального исполнения); во-вторых, каким образом такое действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения). 17.

Если иное не установлено Гражданским кодексом РФ, другими законами либо договором, то возможность изменения, а равно расторжения договора об игре (пари) по соглашению сторон презюмируется, в то время как совершение указанных действий в одностороннем порядке допускается только в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ, иными законами или непосредственно договором. Таким образом, если в первом случае действует принцип: «разрешено все, что прямо не запрещено», то во втором случае действия участников подчиняются правилу, по которому «разрешено лишь то, что прямо дозволено». 18.

Субъектами имущественных отношений в сфере игорного бизнеса являются организаторы и участники азартных игр (пари). Организатором игр может выступать только юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации, получившее разрешение либо лицензию на осуществление игорной деятельности. 19.

Законодатель намерено вводит два понятия в сферу деятельности по организации и проведению азартных игр и пари: 1.

«разрешение» - документ, выдаваемый в соответствии с Законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных иф в одной игорной зоне без офаничения количества и вида игорных заведений; 2.

«лицензия» - документ, выдаваемый в соответствии с Законом и предоставляющий организатору азартных иф право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных иф в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных иф в букмекерских конторах и тотализаторах.

Представляется, что закрепление правила о выдаче разрешения - организаторам азартных иф и лицензии - организаторам пари будет способствовать недопущению проблем при дифференциации разрешительных документов, необходимых для осуществления игорной деятельности как в специализированных игорных зонах, так и вне их границ. 20.

Российское законодательство по-разному решает вопрос о статусе государства как организатора иф. С одной стороны, в Гражданском кодексе РФ закрепляется договорная основа отношений между организаторами основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами РФ, муниципальными образованиями и участниками таких игр. С другой стороны, согласно положениям Закона № 244-ФЗ, юридические лица, учредителями которых являются публично-правые образования, не могут выступать организаторами азартных игр. 21.

Закон № 244-ФЗ различает категории «участник азартной игры» и «посетитель игорного заведения». Статус последнего достаточно подробно регламентируется зарубежным законодательством, где устанавливаются ограничения по возрасту' и роду деятельности. Иногда этот вопрос решается дифференцированно в зависимости от категории игр и статуса игроков. 22.

Пункт 2 статьи 7 Федерального закона Лг2 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», устанавливающий запрет на посещение игорного заведения, распространяющийся исключительно на лиц, не достигших возраста восемнадцати лет, предлагается дополнить и изложить в следующей редакции:

«2. Посетителями игорного заведения не могут являться: 1)

лица, не достигшие возраста восемнадцати лет; 2)

лица, своим поведением нарушающие общественный порядок; 3)

лица, находящиеся в состоянии алкогольного опьянения, явно не способные руководить своими действиями; 4)

лица, находящиеся под действием наркотического и (или) иного психотропного вещества (препарата)».

Расширение перечня оснований недопущения граждан в игорные заведения позволит повысить эффективность применения Закона в части обеспечения личной безопасности участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, а также работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении. 23.

Объект правоотношения, возникающего из договора об игре (пари), составляет деятельность участника, направленная на извлечение материальной выгоды (получение выигрыша). Для организатора игорного дела такая выгода выступает в денежной форме, в то время как игроки могут получать призы и в иной форме, предусмотренной правилами проводимых игр. Право ее выбора принадлежит организаторам игр. Сами азартные игры и пари, а также игровые автоматы, игровые столы, кассы тотализаторов и букмекерских контор выступают в качестве средств получения указанных материальных благ. 24.

Содержание правоотношения, возникающего из договора об игре (пари) составляет взаимодействие организатора азартных игр (пари) с участником и зависит от особенностей конкретного вида азартной игры (пари). 25.

Вопрос о гражданско-правовой ответственности за нарушения в сфере организации игр и пари (хотя такие нарушения могут повлечь также административную и уголовную ответственность), является наиболее сложным, учитывая неодобрительное отношение отечественного законодателя к организации азартных игр и пари, а также к участию в них, выразившееся в непредставлении судебной защиты требованиям граждан и юридических лиц, связанным с проведением игр и заключением пари, за исключением случаев: 1) вовлечения в игру под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения; 2) невыплаты выигрыша; 3) отменьг игр или переноса их срока. 26.

Непредставление судебной защиты требованиям граждан и юридических лиц основанным на натуральных обязательствах из игр и пари, рассматривается как противоречащее общим началам гражданского законодательства. В связи с этим, предлагается закрепить в качестве общего правила возможность судебной защиты прав и законных интересов участников игр и пари, за исключением тех обязательств, которые были признаны недействительными сделками по иску заинтересованного участника, а также тех обязательств из игр и пари, что прямо запрещены законом.

27. Па сегодняшний день важнейшим нормативным актом, регулирующим деятельность по организации и проведению азартных игр в России, является Федеральный закон Л® 244-ФЗ, принятый с целью упорядочения общественных отношений, складывающихся в данной сфере путем: установления обязательных ограничений и требований; выделения специализированных территориальных зон; выдачи необходимых разрешений и лицензий; запрещения, выявления и пресечения действий субъектов-организаторов азартных игр, нарушающих действующее законодательство в сфере игорного бизнеса. 28.

Наряду с установленным статьей 5 Закона 244-ФЗ запретом на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне игорных зон, действует также предусмотренное частью 1 статьи 16 Закона правило, предоставляющее организаторам азартных игр возможность продолжить осуществление игорной деятельности до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного Законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, ггри наличии у организаторов соответствующих лицензий и при условии удовлетворения требованиям, предусмотренным Законом. 29.

Закрепляя необходимость перемещения организаторов азартных игр в специализированные игорные зоны с полным прекращением такими субъектами к 1 июля 2009 года игорной деятельности на ранее занимаемой ими территории, законодатель, в то же время, по отношению к организаторам тотализаторов и букмекерских пари устанавливает более демократичные нормы, предоставляя организаторам пари возможность действовать и вне игорных зон, при условии выполнения следующих требований: 1) натичие лицензии, порядок выдачи которой определяется Правительством РФ; 2) соблюдение организаторами пари запрета на осуществление в букмекерских конторах и тотатизаторах деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов и игровых столов; 3) расположение букмекерских контор и тотализаторов в зданиях, строениях и сооружениях, являющихся объектами капитального строительства, за исключением ряда недвижимых объектов - мест расположения детских, образовательных, медицинских учреждений, культовых, религиозных и т.п. организаций, на территории расположения которых не могут находиться организаторы пари. Сохраняя за организаторами пари право действовать вне игорных зон, законодатель не исключает также возможность открытия букмекерских контор и тотализаторов непосредственно в специализированных игорных зонах.

30. Заимствованный российским законодателем зарубежный опыт ведения игорного бизнеса в специализированных игорных зонах, созданных на территории четырех субъектов Российской Федерации с целью борьбы с массовым, бесконтрольным распространением игорных заведений, влекущим за собой целый ряд неблагоприятных последствий, по ряду причин не способен безболезненным образом ассимилироваться на российской почве. Во-первых, недопущение осуществления деятельности организаторами азартных игр за пределами игорных зон вполне сопоставимо с полным запретом азартных игр, который, как свидетельствует накопленный в России исторический опыт, способствует развитию нелегального игорного бизнеса. Во-вторых, создание специализированных игорных зон лишает региональные бюджеты, за исключением пяти регионов, поступлений от налогообложения организаторов азартных шр, в то время как эти довольно крупные денежные средства могли быть направлены на социально полезные цели. В-третьих, установление нового правового режима игорной деятельности повлекло и повлечет огромные финансовые потери организаторов азартных игр, многие из которых были вынуждены либо вовсе прекратить игорную деятельность, либо перепрофилироваться, что также потребовало достаточно крупных финансовых затрат. В-четвертых, следствием установления нового порядка организации и проведения азартных игр и пари явилась потеря рабочих мест многими гражданами, занятыми п игорной сфере. Сказанное свидетельствует об ошибочности нового правового режима организации и проведения азартных игр, исполнение которого отнюдь не гарантирует достижение поставленных законодателем целей, но влечет возникновение целого ряда негативных последствий как для субъективных прав и законных интересов граждан, занятых в игорной сфере, так и для большинства региональных бюджетов. 31.

Представляется, что более гибкий законодательный подход к решению проблемы урегулирования игорного бизнеса мог бы привести к определенному компромиссу между государством и организаторами азартных игр, а решение задачи по сокращению численности игорных заведений на территории Российской Федерации возможно и без применения методов «радикальной изоляции» азартных игр путем: -

разрешения открытия казино площадью не менее 1000 кв.м. в гостиницах и туристических комплексах субъектов Федерации; -

разрешения открытия залов игровых автоматов с выплатой денежных выигрышей в гостиницах и туристических комплексах субъектов Федерации.

Таким образом, при использовании инфраструктуры туризма и отдыха могла бы быть достигнута максимальная эффективность принципа зонирования. Это, в свою очередь, стало бы стимулом для притока инвестиций в инфраструктуру туризма и отдыха за счет средств компаний, занимающихся игорной деятельностью; смогло бы обеспечить достаточный объем налоговых поступлений в бюджеты субъектов Российской Федерации, а также способствовало бы сокращению численности нелегальных игорных заведений и снижению коррупционной составляющей. 32.

Придерживаясь традиционной точки зрения о необходимости расширения перечггя оснований для ограничения дееспособности граждан путем вггесеггия соответствующих изменений в ст. 30 ГК РФ, в целях создания условий для защиты имущественных прав и законных интересов членов семей граждан, имеющих пристрастие либо склонность к азартным шрам, предлагается рассматривать в качестве основания офаничения фажданской дееспособности не патологическую зависимость, а склонность к азартным ифам, что позволит распространить данный фактический состав на любую степень пристрастия фажданина к азартным ифам, которое входит в противоречие с интересами членов его семьи и ставит их в тяжелое материальное положение.

33. Впервые предусмотренный российским законодателем запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных шр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, включая подвижную, распространяется также и на Интернет-салоны, деятельность которых хотя и нс имеет непосредственной направленности на заключение основанных на риске соглашений о выифыше с участниками азартных иф, но при этом способствует заключению таких соглашений, что позволяет рассматривать Интсрнет-салоны как типичные игорные заведения.