3.2. Регулирование организационных форм корпорации в российском гражданском законодательстве

В настоящее время Гражданский кодекс РФ даст классификацию юридических лиц по двум критериям, причем, как в первом, так и во втором случае, классификации подлежат одни и те же организационно-правовые формы.

Первый критерий - характер прав на имущество участников юридических

лиц.

13 пункте 2 ст.

В системе корпораций (юридических лиц), которая существует на сегодняшний день в России, можно выделит 3 группы образований, которые можно классифицировать но указанному критерию. Во-первых, хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. Учредители (участники) перечисленных образовании имею? обязательственные права по отношению к юридическому лицу.

Во-вторых, унитарные предприятия, государственные или муниципальные. В отношении этих предприятии учредители имеют право собственности или иные вещные права (хозяйственное ведение, оперативное управление). Также в эту группу входят учреждения, финансируемы собственником полностью или частично и выполняющие управленческие, социально-культурные или иные функции некоммерческого характера.

Третью группу по характеру прав на недвижимое имущество составляют юридические лица, участники которых не имеют имущественных прав в отношении данных юридических лиц. К их числу, согласно Федеральному закону «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г.', относятся общественные и религиозные организации (объединения) благотворительные и иные фонды, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, объединения юридических лиц.

Вторым критерием классификации корпораций (юридических лиц) является цель деятельности.

Соответственно, юридические лица, преследующие в своей деятельности цель извлечения прибыли, являются коммерческими.

'См.: а РФ. 1936.Kf3.CT. US. потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединен и я), учреждения, благотворительны и иные фонды.

Следует, однако, отметить, что из всех вышеперечисленных образований, классификация которых была приведена исходя из двух критериев, не все организации являются корпорациями. Корпорацией не являются унитарные предприятия и учреждения. Несмотря на такое многообразие организационно- правовых форм корпораций в России, особого внимания, на наш взгляд, заслуживают только коммерческие корпорации. Это обстоятельство обусловлено тем, что первые корпорации появились в результате развития предпринимательской деятельности, а дальнейшее развитие института корпорации было теснейшим образом связано с развитием предпринимательства, что было показано в первой главе настоящей работы.

Проводя параллели между социальным и правовым содержанием корпорации как института гражданского общества, постараемся рассмотреть основные характеристики наиболее заметных организационно-правовых форм корпоративных объединений в современной России.

Далее нами будут рассмотрены следующие организационные формы корпорации: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, объединения корпораций.

Рассматривая хозяйственные товарищества, как простейшую организационную форму корпорации, следует отметить, что они появились из семейного предпринимательства, основанного па полном господстве главы семьи над всеми другими членами. Однако, с течением времени и развития предпринимательского дела, стали появляться новые формы организаций, в которых наряду с членами семьи в дело принимались и другие участники, выступавшие в роли товарища, либо в роли служащего.

В настоящее время выделяют два вида товариществ: полное товарищество и коммандитное товарищество или товарищество на вере. Что же касается простого товарищества, то законодательство Российской Федерации не признает это объединение в качестве юридического лица.

Официальное определение полного товарищества содержит ст. 69 ГК РФ, в соответствии с которой, полным товариществом, признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Однако можно привести и другое определение, которое, на наш взгляд, более полно раскрывает суть полного товарищества.

Полное товарищество - это соединение двух или более лиц для ведения за общий счет хозяйственной деятельности от имени товарищей под прямую, неограниченную и солидарную ответственность'. Особое внимание необходимо обратить, помимо наименования и распределения ролгй в товариществе, на финансовые вопросы. Поскольку они напрямую связаны с вопросами имущественного характеры, и прежде всего со вкладами каждого участника. Вклады различаются не только пор размерам, ценности, по и по характеру взносов. Соответственно, взносы могут передаваться товариществу в собственность или в пользование. Это особенно важно, для того чтобы определить, па ком лежит риск гибели или повреждения вещи, а также, чтобы решить судьбу вещи при ликвидации товарищества41.

Еще один пс мало важный вопрос касается ответственности товарищей по обязательствам товарищества.

по размеру - неограниченная, т.е. полные товарищи несут субсидиарную ответственность по отношению к ответственности товарищества в целом; 2.

по характеру ответственности - солидарная. Следовательно, требование может быть предъявлено как ко всем товарищам вместе, так и к каждому из них по отдельности.

Таким образом, осознание того, что участвуя в деятельности полного товарищества полный товарищ отвечает всем своим имуществом, послужило толчком к появлению и интенсивному развитию второго вида хозяйственных товариществ - коммандитного товарищества.

Коммандитным товариществом, в соответствии со сг. 82 ГК РФ, признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Таким обраээм, товарищества на вере интересны тем, что привлекая многочисленных участников, создают для них удобные условия, при которых вкладчики несут риск убытков только в рамках своего вклада. Это в свою очередь дает возможность привлекать все большие капиталы. Возможно, именно коммандитное товарищество являлось прообразом общества с ограниченной отвс-ствснностью.

Обращая внимание на те параметры, в соответствии с которыми было рассмотрено полное товарищество, а именно вид ответственности, которую несут участники товарищества, следует отмстить следующее. Учредители обязаны возместить причиненные кредиторам убытки полностью. Полные товарищи несут ответственность по обязательствам товарищества без ограничения размерами своих вкладов в товарищество. Что же касается вкладчиков (коммандистов), то они напротив, несут риск убытков только в рамках своего вклада.

Деятельность товарищества на пере прекращается с выходом из него всех участвовавших в нем вкладчиков. Следовательно, товарищество на вере является более устойчивым образованием по сравнению с полным товариществом.

Однако, несмотря на весьма принципиальные отличия в организации полного и коммандитного товарищества, некоторые исследователи, выделяют целый ряд признаков, характерных для товариществ как одного, так и другого типа1: 1.

Товарищество - это добровольное объединение людей, связанных единством интересов и общей целыо - получение выгоды п результате деятельности товарищества. 2.

Товарищество - это договорное объединение. В соответствии со ст. 70 и 83 ГК РФ договор об объединении может быть только письменным и подписывается всеми его полными участниками. Учредительный договор должен содержать наименование товарищества, сведения о его местонахождении и порядке управления, о размере и составе складочного капитала, размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов каждым из его участников, об изменении долей участников в складочном капитале, об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов. Там же могут быть определены цель и вид деятельности товарищества. 3.

Товарищество - это соединение имущественных средств, которые могут заключаться в деньгах, вещах, движимых и недвижимых вещах. Участники вправе вносить как все свое имущество, так и определенную его часть. Доли имущества, внесенного участниками, могут быть как равными, так и не равными. Они могут вноситься сразу полностью или по частям. 4.

Товарищество - это соединение наряду с материальными и личных сил. Личное участие может выражаться в производстве работ или оказании услуг, в осуществлении организационной, распорядительной или управленческой деятельности, л представительстве или интеллектуальном труде.

'Ся : Там же.-С.

5. Целью товарищества является извлечение прибыли из совместной деятельности, которая но своему характеру может быть самой разнообразной.

Поскольку товарищество является неким прообразом современных корпораций, приведенные выше признаки присущи и им.

Основываясь на этих признаках, думается, что определение хозяйственного товарищества, предложенное Т.В. Кашаниной, является наиболее полным.

Товарищество - это корпорация, основанная на договоре ее участников, которые объединяют свои материальные средства и своими личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности1.

Схожей с хозяйственным товариществом является корпорация созданная в форме производственного кооператива.

Как и при рассмотрении хозяйственного товарищества, одним из ключевых параметров рассмотрения производственного кооператива будет являться степень ответственности и личного участия его членов в деятельности корпорации.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 N 41-ФЗ, производственным кооперативом является добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участи и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Обязательным условием членства в кооперативе является личное трудовое участие лиц, объединившихся в кооператив. Именно высокая степень личного участия членов кооператива в его деятельности является тем признаком.

'См.: Там же, С. 162.

который роднит эту организационную форму корпорации с хозяйственными товариществами. Однако, в отличие or хозяйственного товарищества, участниками которого могут быть только индивидуальные предприниматели или юридические лица, членами производственного кооператива могут стать лица, достигшие 16лстнсго возраста.

Помимо этого закон допускает членство в кооперативе и лиц, не принимающих личного трудового участия, но ограничивает их 25 % от числа членов кооператив*.

Как и участники хозяйственного товарищества, члены кооператива вносят паевые взносы, которые и составляют наряду с получаемой прибылью и кредитами имущество кооператива. К моменту регистрации кооператива его члены должны внести не менее 10 % паевого взноса. Оставшаяся часть должна быть внесена в течение года. Как и в хозяйственном товариществе, взносы могут быть как денежными, так и имущественными. Размер паевого взноса определяется уставом кооператива. Однако, поскольку главным условием участия в кооперативе является личное участие в его деятельности, законодатель установил норму, согласно которой передача пая влечет прекращение членства в кооперативе.

Наряду с паевым фондом в кооперативе может быть создан и неделимый фонд для целей, указанных в уставе. Средства этого фонда не включаются в пан членов кооператива. Решение о его создании должно быть принято единогласно.

Прибыль, получаемая кооперативом в результате его дельности, распределяется в соответствии с коэффициентом трудового участия каждого члена кооператива. Закон ограничивает распределение прибыли в зависимости от размера пая, разрешая распределить, таким образом, лишь 50 % прибыли.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива. Порядок возложения такой ответственности определяется в уставе кооператива.

Высшим органом управления в производственном кооперативе является общее собрание его членов. Если кооператив включает в себя более 50 членов, то может быть создан и наблюдательный совет. Если число членов кооператива менее 20 человек, то для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива, общее собрание избирает ревизионную комиссию.

Для личного участия в деятельности корпорации, члены кооператива наделены широким кругом прав, предусмотренных в ст. 8 Федерального закона «О производственных кооперативах».

Среди них:

Право участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;

право избирать н быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;

право вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;

право запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности;

право выйти по своему усмотрению из кооператива и получить предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом кооператива выплаты;

право обращаться за судебной защитой своих прав, в том числе обжаловать решения общего собрания членов кооператива и правления кооператива, нарушающие права члена кооператива.

Кроме прав, важное место занимают и обязанности участников кооператива: Обязанность внести паевой взнос;

обязанность участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;

обязанность соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих лич.юе трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;

обязанность нести субсидиарную ответственност ь по долгам кооператива. Помимо членов кооператива, корпорация может привлекать наемных работников, однако Закон устанавливает их предельную численность, не более 30 % от числа членов кооператива. Трудовые отношения с наемными работниками Законом «О производственных кооперативах» и уставом, положения которых не должны противоречить законодательству о труде.

Члены кооператива могут в любой момент, по своему желанию, выйти из него, предупредив об этом за две недели. При этом, они получают стоимость пая или имущество, соответствующее их паю.

Кроме добровогьного выхода, возможно и исключение из кооператива по решению общего собрания. Основанием для этого могут служить следующие обстоятельства:

Член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом;

член кооператива не внес в установленный кооперативом срок свой паевой взнос.

Подводя итог рассмотрению производственного кооператива, как организационно-правовой форме корпорации, следует отметить, что эта форма сочетает в себе черты, как товарищества, так и общества с дополнительной ответственностью, которое будет рассмотрено далее.

Переходя к рассмотрению хозяйственного общества как наиболее востребованной организационно-правовой форме современной корпорации, следует отметить, что это объединение может существовать в следующих формах: общсстю с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество.

Начиная рассмотрение общества с ограниченной ответственностью, необходимо обратить внимание на то, что этот вид корпораций является изобретением германских юристов конца XIX лека и был вызван потребностями развития корпоративного законодательства в связи с недостаточной гибкостью акционерных компаний с одной стороны и ограниченными возможностями полных товариществ с другой. Общество с ограниченной ответственность представляет собой промежуточную организационно - правовую форму корпорации между акционерным обществом и полным товариществом. Целью создания указанных корпораций явилась потребность включения в гражданский оборот небольших групп предпринимателей при объединении ими небольших капиталов, ограничении предпринимательского риска и обеспечения контроля за деятельностью обществ.

Благодаря гибкости организационно - правовой формы обществ с ограниченной ответственностью общества с ограниченной ответственностью получили признание и широкое распространение во всех экономически развитых государствах - Германии, Франции, США.

Особую актуальность выбор обществ с ограниченной ответственностью как формы хозяйственного общества приобретает в условиях становления малого бизнеса, когда начальный капитал и количество вовлекаемых в отношения производства товаров и услуг работников невелики. В России, где вопросы трудоустройства населения и организации бизнеса приобретают все большую острог/ вопросы оценки возможностей правового положения организаций на стадии создания коммерческих юридических лиц приобрел огромное значение. Развитие законодательства об обществах с ограниченной ответственностью отвечает самым насущным потребностям развития в России цивилизованного рынка.

Что же представляет собой общество с ограниченной ответственностью как организационная форма корпорации, каковы его достоинства и недостатки?

Ответ кроется в самом названии этой организационно-правовой формы. Это корпорация, первоначальный капитал которой представлен в виде определенных долей участников, несущих ответственность, ограниченную этими долями.

Если посмотрен, в перспективе на развитие организационных форм корпорации, то нетрудно заметить, что общество с ограниченной ответственностью находится между хозяйственным товариществом и акционерным обществом. Думается, что такое положение позволило обществу с ограниченной ответственностью очень гармонично сочетать в себе функциональное черты, как товарищества, так и акционерного общества.

Как уже отмечалось, в коммандитном товариществе можно увидеть определенные предпосылки к появлению обществ с ограниченной ответственностью. Коммандисты, так же как и участники ООО, несут риск убытков только в рамках своих вкладов. Однако на этом принципиальные сходства заканчиваются, поскольку вкладчики товарищества на вере играют в процессе управлегия товариществом второстепенную роль, сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей. В обществе с ограниченной ответственностью напротив, гармонично сочетаются элемент личного участия и материального вклада. Кроме того, участниками ООО могут быть любые лица, а не только профессиональные предприниматели.

Что же касается акционерного общества, то оно напротив, представляет собой довольно сложную организационно-правовую форму, деятельность которой сопряжена со значительным издержками и усложнением управления. Управление же обществом с ограниченной ответственностью не отличается особой сложностью в виду набольшего круга лиц объединенных в корпорацию.

Как уже говорилось, участниками общества с ограниченной ответственностью NO гут быть как физические, так и юридические лица.

Основными документами общества являются устав и учредительный договор, заключаемый между его членами. Зачастую устав несколько дублирует учредительный договор, но, несмотря на это, оп является главным корпоративным актом хозяйственного общества.

В силу диспозитнвного метода регулирования гражданских правоотношений, законодатель отдает на усмотрение общества регулирование значительного круга вопросов его деятельности. Это проявляется в том, что как в Гражданском кодексе РФ, так и в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» встречаются обороты - «...если иное не предусмотрено учредительными документами...».

Статья 89 гражданского кодекса РФ предъявляет целый ряд требований к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью.

Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Такие же требования предъявляет к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Существенной особенностью общества является возможность без особых трудностей уменьшить или увеличить уставной капитал. Однако законодатель устанавливает минимальный размер уставного капитала общества, который на сегодняшний день составляет 60 ООО тысяч рублей, т.е. 100 минимальных размеров оплаты труда.

Высшим органом общества с офаниченной ответственностью является общее собрание его участников. Кроме того, в обществе создается исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство занятием общества. Он избирается либо из числа участников, либо не из их числа, может быть коллегиальным или единоличным, но обязан подчиняться общему собранию. Устав общества может предусматривать наличие и коллегиального, и единоличного органа управления, причем, при такой организационной схеме управления, функции председательствующего в коллегиальном органе выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества. Примечательно, что Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает ситуацию при которой в обществе может и не быть коллегиального или единоличного органа управления. В этом случае, общество вправе передать на договорной основе полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему. Однако это должно быть прямо предусмотрено уставом.

Таким образом, в отличие от акционерного общества, директор, президент или управляющий общества с ограниченной ответственностью, не руководит обществом под свою личную ответственность. Он лишь обязан в рамках устава и своего договора выполнять указания участников. Продолжительность исполнения этих функций устанавливается уставом общества.

Помимо коллегиального или исполнительного органа общие собрание общества может принять решение о создании других органов управления, компетенция которых определяется в уставе (например, совещательные, наблюдательные, контролирующие органы и т.д.). Также, в законе зафиксировано право общества, ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

В предыдущем параграфе, при рассмотрении корпоративного законодательства, особое внимание было уделено вопросу раскрытия информации о деятельности хозяйственного общества. Речь в первую очередь шла об акционерных обществах. В связи с этим, хотелось бы обратить внимание еще на одну особенность общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом. В соответствии со ст. 49 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество не обязано публиковать отчегюсть о своей деятельности. Это положение Федерального закона имеет как положительные, так и отрицательные стороны. С одной стороны, если бы общество публиковало сведения о своей деятельности, то это в како-то мере предохраняло кредиторов от потенциальных неудач и злоупотреблений со стороны общества. С другой стороны, в условиях современной России, такая информация, в условиях жесткой конкуренции.

может обернуться против общества. Кроме того, это связано с серьезными денежными затратами.

Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется или ликвидируется па единогласному решению его участников. В случае реорганизации, общество может быть преобразовано либо в акционерное общество, либо в производственный кооператив. Это ограничение связанно с тем, что в состав общества могут входить не только профессиональные предприниматели, но и физические. Кроме того, участники общества не отвечают по обязательствам общества своим имуществом. И первая, и вторая особенность общества с ограниченной ответственностью не позволяет ему преобразоваться в товарищество.

Таким обратом, завершая рассмотрение общества с ограниченной ответственностью хотелось бы отмстить, что общество с ограниченной ответственностью, так же как и товарищество, относится к организационно- правовым формам малого бизнеса и более всего подходит для малых и даже семейных предприятий. Для крупных же корпораций, которые и оказывают наибольшее влияние на экономику государства больше подходит акционерная форма организации бизнеса.

Однако, прежде чем перейти к акционерному обществу, необходимо рассмотреть еще одну организационно-правовую форму российских корпораций. Речь идет об обществах с дополнительной ответственностью.

В соответствии со ст. 95 Гражданского кодекса РФ, под обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одною из участников его ответственность но обязательствам общества распредепяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Как видно из представленного определения, по своему правовому регулированию общество с дополнительной ответственностью похоже на общество с ограниченной ответственностью. Несмотря на это различия все-таки есть и заключаются они в следующем. Если в обществе с ограниченной ответственностью участники отвечают по обязательствам общества только в рамках своего вклада, то участники общества с дополнительной ответственностью, напротив, при нехватке имущества общества отвечают по его обязательствам своим личным имуществом. Однако есть определенная особенность. О тем, какое превышение своих вкладов участники согласны возместить своим имуществом (двукратное, трехкратное и т.д.). они отражают в уставе. Если же сравнивать общество с дополнительной ответственностью и товарищества, то здесь также есть отличия. Например, участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность. Следовательно, они отвечают не всем своим имуществом, как в полном товариществе, но в тоже время их ответственность не ограничивается внесенной ими долги.

Таким обраюм, можно сделать вывод о том, что общество с дополнительной ответственностью является достаточно привлекательной организационно-правовой формой, но только для кредиторов, которые получают большие гарантии, вступая в правоотношения с такой фирмой.

Хозяйственное общество, как уже отмечалось, имеет возможность привлекать больше капитала, чем хозяйственное товарищество. Однако с большими инвестициями, в общество с дополнительной ответственностью, приходят большие риски, в случае неудачи, потерять не только свой вклад, но и часть своего личного имущества. Кроме того, это приобретает особую актуальность в российских условиях. В обществе же с ограниченной ответственностью этой проблемы не существует.

Таким образом, делая выбор между ограниченной и дополнительной ответственностью, предприниматель интуитивно выбирает меньшее зло. в виде дополнительной ответственности. Именно поэтому общество с дополнительной ответственностью лвляется самой невостребованной организационно-правовой формой корпорации на российском рынке.

Как уже говорилось, крупные корпорации традиционно создаются в форме акционерного общества и это не случайно. Ограниченная ответственность, которую несут акционеры, привлекает многочисленное количество вкладчиков, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Именно это позволяет учредителям акционерного общества сформировать достаточно крупный капитал и вывести корпорацию на качественно новый уровень развития.

Постепенное рассмотрение организационно-правовых форм корпораций по мере их усложнения, позволяет выделить определенную динамику рассредоточения капитала организации между ее участниками, с одновременным снижением личного участия членов корпорации в ее деятельности. Думается, что в этом отношении акционерная форма организации бизнеса является самой показательной.

Кроме того, бизнес сообщество и научная общественность все чаще и чаще отождествляют институт корпорации с акционерным обществом. И это не удивительно. Учитывая основные параметры корпорации, рассмотренные в настоящей работе, можно сделать вывод, что этим требованиям отвечает только одна, законодательно закрепленная, организационно-правовая форма, а именно акционерное общество.

Это обстоятельство диктует необходимость подробного рассмотрения акционерного общества.