§ 3. Правовое регулирование эмиссии корпоративных ценных бумаг Понятие эмиссии

На наш взгляд, определение эмиссии, данное в Законе, не вполне точно отражает суть эмиссии.

В литературе существует несколько точек зрения по вопросу о юридической сущности эмиссии. Так, В.К. Андреев считает, что "сама по себе эмиссия есть торговая сделка, которая должна соответствовать нормам ст. ст. 153 - 181 ГК РФ. Эмиссия ценных бумаг - односторонняя сделка. Она создает обязанности для эмитентов (для акционерного общества, иного юридического лица, государственных органов исполнительной власти и органов местного самоуправления)" <1>. Аналогичной точки зрения придерживается М.И. Брагинский, который относит эмиссию ценных бумаг к числу односторонних сделок, "поскольку для их совершения в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражение воли одной стороны (п. 2 ст. 154 ГК)" <2>.

<1> Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. М., 1998. С. 61

- 62.

<2> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 1997.

С. 13.

На наш взгляд, следует поддержать позицию Г.Н. Шевченко, которая справедливо утверждает, что "эмиссия - это сложное юридическое явление, которое не может быть сведено к односторонней сделке; это последовательность действий эмитента, включающая в себя различные юридические факты, в том числе односторонние сделки, административные акты, гражданско-правовые договоры. Волеизъявления одной стороны явно недостаточно для того, чтобы эмиссионные ценные бумаги были размещены" <1>.

<1> Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С.

111.

Наиболее широкое определение эмиссии дано А.Ю. Синенко: "Эмиссия ценных бумаг - совокупность гражданско-правовых сделок, административных актов и организационно- распорядительных действий (содержание эмиссии), совершаемых эмитентами и иными лицами в предписываемом законом или в ином порядке, им установленном, форме и последовательности (процедура эмиссии), и направленных на размещение ценных бумаг, а в конечном счете - на удовлетворение экономических потребностей граждан и юридических лиц" <1>.

<1> Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002. С. 27.

Поскольку эмиссия представляет собой последовательность действий эмитента и иных лиц (государственных органов, органов корпоративного управления и др.), то в результате этих действий возникают эмиссионные отношения, имеющие единую направленность на решение задач, стоящих перед эмитентом.

Правовая основа осуществления эмиссии

Правовая основа осуществления эмиссии корпоративных ценных бумаг строится на нормах, закрепленных в Законе о рынке ценных бумаг (гл. 5 Закона), ГК РФ, подзаконных нормативных актах. Особое значение играют Стандарты эмиссии ценных бумаг, детально регламентирующие отношения по осуществлению эмиссии.

Наряду со Стандартами эмиссии существуют и иные нормативные правовые акты, регулирующие отношения по эмиссии: Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации" <1>, распоряжение ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. N 03-606/р "О государственной регистрации Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и ее региональными отделениями выпусков эмиссионных ценных бумаг" <2>, Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимися или недействительными, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 декабря 1997 г. N 45 <3>, и др.

<1> СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4860.

<2> Вестник ФКЦБ России. 2003. N 4.

<3> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1.

Особо следует отметить взаимосвязь законодательства о рынке ценных бумаг и законодательства об акционерных обществах. В Законе об АО содержатся нормы, непосредственно регулирующие отношения по эмиссии. Так, например, гл. IV Закона об АО называется "Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг". Связь корпоративного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг обусловлена тесным взаимопроникновением, взаимосвязью корпоративных отношений и отношений на рынке ценных бумаг.

Эмиссионные и корпоративные ценные бумаги

Объектом эмиссии являются эмиссионные ценные бумаги. Действующее законодательство к их числу относит акции, облигации, жилищные сертификаты, государственные и муниципальные ценные бумаги и опционы эмитента.

Определение эмиссионных ценных бумаг содержится в Законе о рынке ценных бумаг, в соответствии с которым эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: -

закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка; -

размещается выпусками; -

имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2).

Эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

При документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой.

При бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой.

Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные и неимущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.

Существуют различные точки зрения по вопросу о соотношении понятий "эмиссионные ценные бумаги" и "инвестиционные ценные бумаги". Следует признать, что все эмиссионные ценные бумаги являются инвестиционными, поскольку предназначены для осуществления инвестиций, т.е. вложения в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Однако не все инвестиционные ценные бумаги относятся к эмиссионным, поскольку не все отвечают признакам, закрепленным в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Так, например, к числу эмиссионных не относятся такие инвестиционные ценные бумаги, как ценные бумаги коллективного инвестирования <1>.

<1> См.: Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. С. 48.

К корпоративным ценным бумагам в широком смысле можно отнести все ценные бумаги, выпускаемые корпорациями. Однако нас интересуют исключительно эмиссионные корпоративные ценные бумаги, выпускаемые корпорациями: акции, облигации, опционы эмитента.

Эмитенты эмиссионных корпоративных ценных бумаг

Эмитентами являются юридические лица различных организационно-правовых форм, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Физические лица не могут выпускать эмиссионные ценные бумаги, что не исключает возможности выступления в качестве лиц, выпускающих иные виды ценных бумаг, граждан- предпринимателей.

Существует множество особенностей для каждого вида юридических лиц, выпускающих ценные бумаги. Так, некоторые виды ценных бумаг выпускаются только юридическими лицами, созданными в определенных организационно-правовых формах (например, акции могут выпускаться только акционерными обществами), либо осуществляющими такие виды деятельности, для которых требуется специальное разрешение (лицензия).

Эмитентов - юридических лиц можно классифицировать, используя в качестве основания вид их деятельности. Так, в Законе об АО подчеркивается, что "особенности создания... правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами" (п. 3 ст. 1).

Особенности правового регулирования деятельности названных эмитентов относятся и к эмиссии ими ценных бумаг. Так, организации, занимающиеся указанными видами деятельности, регистрируют свои ценные бумаги в различных государственных органах: страховые организации - в Минфине России, а кредитные - в ЦБ РФ.

Названные государственные органы, соответственно, определяют особенности выпуска и регистрации ценных бумаг тех или иных эмитентов. Так, ЦБ РФ 10 марта 2006 г. издал Инструкцию N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" <1>, где устанавливается, к примеру, особый порядок регистрации выпусков ценных бумаг кредитных организаций.

<1> ВБР. 2006. N 25.

ЦБ РФ в целях реализации денежно-кредитной политики может от своего имени осуществлять эмиссию облигаций, размещаемых и обращаемых только среди кредитных организаций (ст. 44 Закона о Банке России) <1>.

<1> Федеральный закон от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (с изм. на 29 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 10.

Акционерные общества в сфере инвестиционной деятельности в основном были представлены чековыми инвестиционными фондами, которые образовывались исключительно в форме акционерных обществ открытого типа.

Порядок эмиссии, например, акций при учреждении акционерного общества отличается от порядка эмиссии акций при реорганизации, выпуске дополнительных акций. Правовой статус эмитента в зависимости от того, на какой стадии существования и деятельности акционерного общества осуществляется эмиссия, определяется действующим законодательством. Так, при размещении ценных бумаг в процессе реорганизации коммерческих организаций существуют особенности принятия решения о выпуске ценных бумаг.

Возможна классификация эмитентов и по признаку их места нахождения. Иностранный эмитент, который преследует цель осуществить первичное размещение на российском фондовом рынке своих ценных бумаг или добиться обращения на российском рынке своих ценных бумаг, обязан зарегистрировать проспект эмиссии этих ценных бумаг в ФСФР.

Эмитент - тот субъект рынка ценных бумаг, который присутствует на нем постоянно. Он не исчезает после проведения эмиссии и размещения ценных бумаг. Эмитент имеет не только права, но и несет обязанности.

Процедура эмиссии

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено Законом о рынке ценных бумаг или иными законами, включает следующие этапы: -

принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; -

утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; -

государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; -

размещение эмиссионных ценных бумаг; -

государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не сопровождалась регистрацией их проспекта, он (проспект ценных бумаг) может быть зарегистрирован впоследствии. При этом регистрация проспекта ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом в течение 30 дней с даты получения проспекта ценных бумаг и иных документов, необходимых для его регистрации.