Квалификация злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК РФ)
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Под ред. В.И. Радченко. ПИТЕР, 2007. С. 333.
Указанная статья действует в редакции Федерального закона от 4 марта 2002 г., которая помимо нового названия включила в перечень наказуемых деяний «размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию»1.
Объект этого преступления лежит в плоскости финансовых отношений, поскольку именно на них осуществляется посягательство в процессе злоупотреблений при выпуске (эмиссии) ценных бумаг.Вместе с тем, указанная норма одновременно охраняет инвестиционные отношения, которые можно определить как дополнительный непосредственный объект рассматриваемого преступления.
Существуют и другие точки зрения на непосредственный объект преступления, предусмотренного ст. 185 УК РФ. Так, А.В. Наумов, всегда стремящийся к большей конкретизации данного понятия, называет в качестве объекта указанного деяния «установленный порядок выпуска ценных бумаг (эмиссии)»[CC] [CCI]. Предмет преступления изложен в законе в виде альтернативы: а) проспект эмиссии ценных бумаг, содержащий заведомо недостоверную информацию (ответственность предусмотрена за внесение в проспект недостоверной информации или утверждение такого проспекта); б) отчет об итогах выпуска ценных бумаг, содержащий заведомо недостоверную информацию (ответственность предусмотрена за его утверждение); г) эмиссионные ценные бумаги как таковые (ответственность предусмотрена за их размещение без регистрации выпуска)[CCII]. Диспозиция ст. 185 УК РФ носит бланкетный характер - отсылает правоприменителя к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 7 февраля 2011 г.). В соответствии со ст. 2 указанного закона эмиссия ценных бумаг - установленная настоящим Федеральным законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: - закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; - размещается выпусками; - имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Перечень видов ценных бумаг приведен в ст. 143 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» к ценным бумагам относит только акции и облигации. Согласно данному закону, акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (в ред. Федерального закона от 28.12.2002 № 185-ФЗ). Выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска, а в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, - идентификационный номер (в ред. Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Объективная сторона преступления включает следующее: а) альтернативные действия - внесение в проспект эмиссии заведомо недостоверной информации; утверждение либо подтверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии; утверждение либо подтверждение содержащего заведомо недостоверную информацию отчета (уведомления) об итогах выпуска ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, за исключением случаев, когда законодательством Российской Федерации о ценных бумагах не предусмотрена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг, б) последствия в виде крупного ущерба, в) причинная связь. Как видим, по сравнению с предыдущей редакцией, Федеральным законом Российской Федерации от 30 октября 2009 г. № 241-ФЗ в диспозицию нормы были внесены дополнения, расширившие круг запрещенных деяний «подтверждением» проспекта эмиссии и отчета об итогах выпуска ценных бумаг. К понятию «отчета» добавилось понятие «уведомления». В отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должна быть указана следующая информация: 1) даты начала и окончания размещения ценных бумаг; 2) фактическая цена (цены) размещения ценных бумаг; 3) количество размещенных ценных бумаг; 4) доля размещенных и неразмещенных ценных бумаг выпуска; 5) общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги, в том числе: - объем денежных средств в рублях, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг; - объем денежных средств в иностранной валюте, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг и выраженных в валюте Российской Федерации по курсу Банка России на момент внесения; - объем материальных и нематериальных активов, внесенных в качестве платы за размещенные ценные бумаги, выраженных в валюте Российской Федерации; 6) о сделках, признаваемых федеральными законами крупными сделками и сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, которые совершены в процессе размещения ценных бумаг. Уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг представляется эмитентом в регистрирующий орган в случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, в том числе при размещении дополнительного выпуска ценных бумаг, если листинг ценных бумаг соответствующего выпуска был осуществлен ранее. Для акций в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг дополнительно указывается список владельцев пакетов эмиссионных ценных бумаг, размер которых определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должно содержать следующую дополнительную информацию: 1) наименование и место нахождения фондовой биржи, на которой осуществлен листинг размещенных эмиссионных ценных бумаг; 2) дату листинга размещенных эмиссионных ценных бумаг. Отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), а уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) - также брокером, оказывавшим услуги по размещению эмиссионных ценных бумаг, подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в отчете (уведомлении) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. В ст. 22 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержится перечень сведений, которые должен содержать проспект эмиссии: - краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект; - краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг; - основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска; - подробную информацию об эмитенте; - сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента; - подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента; - сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность; - бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию; - подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг; - дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах и др. Регистрация проспекта эмиссии является обязанностью эмитента при выпуске любых эмиссионных ценных бумаг, в том числе бумаг Банка России и государственных ценных бумаг, в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Утверждение отчета об итогах выпуска обязательно и в том случае, если эмиссия производилась без регистрации проспекта эмиссии. Согласно ст. 20 закона «О рынке ценных бумаг» государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом. Регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Недостоверная информация - это информация, не соответствующая действительности. Заведомо недостоверная информация - та, о недостоверности которой было известно лицу, вносившему ее в проспект либо утверждавшему проспект или отчет[CCIII]. Основаниями для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспекта ценных бумаг являются: - нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах; - несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям настоящего Федерального закона и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг; - непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг; - несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям; - внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений) (ст. Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины, причем умысел может быть как прямым, так и косвенным. Однако есть и иные точки зрения. По мнению Н.А. Лопашенко, формой вины в ст. 185 УК РФ является умысел или неосторожность и заведомость в отношении недостоверности информации[CCIV]. Субъект - вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. Речь идет о лицах, выполняющих управленческие функции в организации-эмитенте или должностные лица органов исполнительной власти или органов местного самоуправления, осуществляющих эмиссию ценных бумаг, ответственных за достоверность включенной в проспект эмиссии и подписавшие этот проспект. Субъектами преступления в форме утверждения или подтверждения заведомо недостоверных результатов эмиссии, содержащейся в проспекте эмиссии или отчете (уведомлении) об итогах выпуска ценных бумаг, могут быть должностные лица государственного регистрирующего органа, уполномоченные на проведение регистрации выпуска ценных бумаг и отчета (уведомления) о проведенном выпуске. Частью 2 ст. 185 УК РФ в качестве квалифицирующих признаков установлены: совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. При квалификации содеянного как совершенного организованной группой следует учитывать, что устойчивая группа должна быть создана именно для злоупотреблений при эмиссии ценных бумаг, а не для хозяйственной или иной деятельности[CCV]. По конструкции объективной стороны данный состав преступления материальный и считается оконченным с момента наступления последствий в виде крупного ущерба. Согласно примечанию к ст. 185 УК РФ, которое распространяется и на ст. 185.1, 185.2, 185.4 УК РФ, крупным ущербом, доходом в крупном размере в ст. 185-185.4 настоящего Кодекса признаются ущерб, доход в сумме, превышающей один миллион рублей, особо крупным - два миллиона пятьсот тысяч рублей. Вместе с тем, представляется, что между совершением деяний, предусмотренных диспозицией данной нормы, и наступившими последствиями нет и не может быть прямой причинно-следственной связи. Само по себе, например, внесение в проспект эмиссии заведомо недостоверной информации не может повлечь причинения крупного ущерба. По своей сути это типичный формальный состав, сделанный искусственно материальным. Подобная взаимообусловленность деяний и последствий заранее превращает данную норму в трудноприменимую. Аналогичная неувязка присутствует, например, и в таком формально-материальном составе, как незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ), которая работает только в части извлечения дохода в крупном размере и практически бездействует в части причинения крупного ущерба. 8.3.