§ 1. Основания возникновении, изменения и прекращения правовых отношений, возникающих в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр и пари.

Гражданские правоотношения как общественные отношения,

приобретшие правовую форму в результате их урегулирования нормами 201 ^

гражданского права , сами по себе не возникают и не порождают юридических последствий.

Типичным основанием возникновения правоотношения для гражданского права в целом и для сферы игорного дела в частности является договор164, «...под которым понимается само обязательство, возникающее из соглашения двух или нескольких лиц, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников»165, «... и открывается такое обязательство предложением, которое должно содержать полное указание существующих условий сделки»166

Взгляд на договоры (contractus),167 существовавший в римском праве, позволял рассматривать их с трех точек зрения: как основание возникновения правоотношения, как само правоотношение, возникшее из этого основания, и, наконец, как форму, которую соответствующее правоотношение принимает. Такое многозначное представление о договоре, сформулированное римскими юристами, хотя и с некоторыми изменениями, нашло свою практическую реализацию в ГК РФ и в гражданских кодексах зарубежных государств.

Так, например, в ст. 1101 Французского ГК договором признается соглашение, посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами сделать что- либо или не делать чего-либо168.

В спою очередь, Гражданский кодекс РФ договором признает соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении фажданских прав и обязанностей (п.1 ст. 420). Представляется, что данное определение подразумевает договор-сделку. Пе случайно ГК РФ содержит отсылку к нормам о сделках: «К договорам применяются правила о двух - или многосторонних сделках» (п.2 ст. 420). При этом согласно п.1. ст. 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой достаточно выражения воли одной стороны. Например, объявление о проведении пари не требуют чьего-либо согласия, такое действие совершается одним лицом.

Между тем, одностороння сделка, как и любая другая, должна приводить к возникновению, изменению или прекращению прав и обязанностей. Права по односторонней сделке могут возникать как у лица, совершающего сделку, так и у других лиц, к интересу которых сделка совершена, в то время как обязанным по односторонней сделке является лицо, совершившее такую сделку174. Таким образом, объемы понятий «договор» и «соглашение» (т.е.

Договорный характер отношений, возникающих из игр и пари, установлен в ст. 1063 ГК РФ, определяющей, что данные отношения «основаны на договоре». Также договорная природа исследуемых алеаторных отношений подчеркнута в Налоговом кодексе РФ176 (ст. 364) и в Федеральном законе № 244-ФЗ177 (п.п. 1-2 ст. 4) путем указания на то, что жры и пари возникают из соглашений. Несмотря на то, что в ст. 1062 ГК РФ не содержится упоминания о договорной форме общих отношений из игр и пари178, тем не менее, в сил)' п.2 ст. 307 ГК РФ и ст. 421 ГК РФ, следует признать единственно возможным возникновение рассматриваемых отношений именно из договора.

В современной учебной литературе распространено мнение о том, что игра и пари представляют собой односторонние сделки, поскольку организаторы игр (пари) связаны условиями, объявленными при проведении иф (пари), а участники игр (пари) могут приобретать определенные права, но не обязанности. Кроме того, для реализации составляющих содержание игр и пари обязанностей их организаторов необходимы дополнительные юридические факгы. Это дает и основания утверждать, что «обязательственные отношения из шр и пари в полном объеме возникают из нескольких последовательно совершаемых односторонних сделок»179. Причем обязанности организатора игр могут быть реализованы только, если кто-либо из лиц воспользуется своим правом и примет участие в игре, то есть также совершит одностороннюю сделку180.

Однако подобный подход подвергается критике. Так, В.А. Белов считает, что квалификация отношений между организатором и участниками игр (пари) как отношений из односторонних сделок прямо противоречит законодательству, да и здравому смыслу, поскольку объявление организатором о проведении игры или пари является юридическим поступком, связывающим организатора перед потенциальными участниками игроками (спорщиками).

Договору об играх и пари, как волевому акту, присущи определенные психологические моменты. Поскольку обязательства из игр и пари предполагают намерение породить определенные юридические права и обязанности, то для совершения такого действия необходимо желание лица (в случае пари) или лиц (в случае игры). Однако одного такого намерения недостаточно: необходимо совершение волеизъявления, т.е доведение внутренней воли лица до сведения других лиц. Применительно к играм и

223

пари возможны случаи как прямого, так и косвенного волеизъявления.

Прямое волеизъявление организатора игр заключить соответствующий договор будет иметь место, например, при размещении на электронном рекламном щите казино сформулированного определенным образом предложения принять участие в розыгрыше призового фонда. Примером косвенного волеизъявления может служить размещение на информационном стенде букмекерской конторы (организатора) «Линий» («Today's line») — перечня ежедневно обновляемых спортивных событий, на которые данной конторой принимаются ставки. В свою очередь о прямом волеизъявлении лица - будущего игрока можно говорить, например, в случае, когда такое лицо делает ставку на ипподроме либо в букмекерской конторе.

Вместе с тем, широкое распространение применительно к исследуемым алеаторным сделкам получило также заключение договора с помощью совершения акцептантом конклюдентных действий (п.2 ст.

С целью предотвращения споров между субъектами игорной деятельности необходимо, чтобы воля и волеизъявление как две стороны одного и того же процесса психического отношения к совершаемому лицами действию, соответствовали друг другу.

Для того чтобы общая воля сторон договоров об играх и пари могла быть сформулирована и облечена в форму договора, такой договор должен удовлетворять требованиям ст. 421 ГК РФ, т.е. быть свободным от какого- либо внешнего воздействия: субъекты свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор об играх и пари; свободны в выборе контрагента; свободны в выборе вида договора; свободны в определении условий договора.

Таковыми являются обеспечивающие свободу договора общие правила, не распространяющиеся, однако, на субъектов указанных в ч.1 ст. 1063 ГК РФ, добровольно принявших на себя обязательства по организации и проведению азартных игр и пари с любым дееспособным физическим лицом, ответивших акцептом на оферту организатора принять участие в игре либо пари.

Таким образом, в сфере игорного дела полная свобода договора может иметь место лишь в натуральных обязательствах из игр и пари (не предусмотренных ст. 1063 ГК РФ и не подлежащих за установленными ст. 1062 ГК РФ исключениями судебной защите)183, поскольку профессиональные организаторы, т.е. лица~ , получившие от уполномоченного органа либо: 1.

разрешение, выдаваемое на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (п.8. ст.4 ФЗ РФ № 244-ФЗ); 2.

лицензию, выдаваемую на осуществление деятельности по организации и проведению пари в букмекерских конторах и тотализаторах (п.9 ст.4 ФЗ РФ Л1>244-Ф3),

добровольно приняв на себя обязательство заключить договор об игре или пари с любым дееспособным физическим лицом, акцептировавшим предложение организатора принять участие в игре либо пари, ограничили, тем самым, свободу заключаемых ими договоров.

Сказанное является лишь очередным подтверждением того, что свобода договора, «став рядом с правом частной собственности одной из главных форм современного правового порядка»184, вместе с тем, «является относительной, а граждане и юридические лица, принимая соответствующее решение, должны руководствоваться существующими на этот счет законами, выступающими в данном случае в роли ограничителя свободы договора»185.

Установив, что в основе отношений субъектов игорного дела лежит договор, представляется необходимым изучить динамику правоотношений, возникающих по поводу организации и проведения азартных игр и пари, включающую исполнение, а, в ряде случаев, изменение и расторжение договора.

Исполнение принятых субъектами обязательств по договорам из игр и пари подчиняется общим требованиям главы 22 ГК РФ «Исполнение обязательств», а также требованиям п.4 ст.

Реальное исполнение и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари являются тесно взаимосвязанными. Так, по мнению Н.И. Краснова, «надлежащее исполнение является понятием более общим, а реальное исполнение - одно из частных требований, входящих в содержание надлежащего исполнения...без реального исполнения все остальные требования стали бы беспредметными в буквальном смысле этого слова»186. Однако, представляется, что между этими понятиями складывается несколько иное соотношение, чем то, которое присуще целому и eix> части.

Несмотря на тесную связь, существующую между данными понятиями, реальное и надлежащее исполнение обязательств из игр и пари являются разноплоскостными явлениями. В первом выражена сущность исполнения как совершения определенного действия, а во втором - качественная характеристика этого действия. Осуществляя проверку исполнения должником принятого по договору обязательства (как в играх, так и в пари), необходимо поставить два самостоятельных по значению вопроса: во- первых, совершило ли лицо действие, составляющее объект правоотношения в сфере игорного дела (соблюдено ли требование реального исполнения), и, во-вторых, каким образом такое действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения).

К числу правовых мер, предназначенных для обеспечения реального (натурального) исполнения обязательств из игр и пари, следует отнести, прежде всего, общее правило о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий, закрепленное в ст. 310 ГК РФ и адресованное организаторам игр и пари, выступающим в роли должника. В свою очередь, на случай неисполнения должником обязательства в натуре (т.е. в случае отказа организатора азартных игр от их проведения), ГК РФ предусмотрел определенные гарантии прав участников игр и пари, закрепив право таких участников требовать от организатора возмещения реального ущерба, понесенного из-за отмены игры, а равно пари (п.2 ч.З ст. 1063)187. Вместе с тем, согласно п.2 ст. 396 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, возмещение убытков (реального ущерба) в случае неисполнения обязательства, освобождает организатора от необходимости исполнить обязательство в натуре (т.е. от обязанности по проведению игры либо пари).

Рассмотрев меры, обеспечивающие исполнение обязательств из игр и пари, целесообразно перейти к исследованию закрепленных законодателем в главе 22 ГК РФ элементов, по наличию которых можно судить о надлежащем исполнении исследуемых алеаторных обязательств.