<<
>>

7. Иные элементы эмиссионного состава

Государственной регистрацией отчета об итогах выпуска ценных бумаг завершается процедура эмиссии, которая, однако, может включать в себя помимо перечисленных элементов иные этапы. Наличие таких этапов обусловлено двумя обстоятельствами - способом размещения ценных бумаг и количеством их потенциальных приобретателей.
Эти обстоятельства могут определять необходимость дополнительных элементов эмиссионного состава для возникновения корпоративных правоотношений. Дополнительные элементы связаны с утверждением проспекта ценных бумаг и раскрытием информации в процессе эмиссии ценных бумаг.

В соответствии с п. 2 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация проспекта ценных бумаг необходима при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. В данном случае каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Законодатель уделил особое внимание требованиям к содержанию проспекта ценных бумаг. В общем виде они сформулированы в ст. 22 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Что касается процедуры утверждения проспекта ценных бумаг, то она напоминает процесс утверждения решения о выпуске ценных бумаг (п. 1 ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Однако в части, касающейся подписания проспекта ценных бумаг, законодатель установил повышенные требования. Процедура подписания проспекта ценных бумаг не исчерпывается проставлением лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества - эмитента, главным бухгалтером или лицом, выполняющим его функции, своих подписей. Подписи указанных лиц необходимы, поскольку они подтверждают достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг. Однако проспект ценных бумаг содержит также информацию, за полноту и достоверность которой могут также нести ответственность и иные лица. Так, проспект ценных бумаг также должен быть подписан аудитором. В случае оплаты размещаемых ценных бумаг неденежными средствами проспект ценных бумаг подписывается независимым оценщиком, привлекаемым для определения рыночной стоимости такого имущества. Аудитор и оценщик подтверждают полноту и достоверность информации, включенной в проспект ценных бумаг, лишь в соответствующей части. Например, независимый оценщик подтверждает полноту и достоверность информации о рыночной стоимости имущества, передаваемого в счет оплаты акций. В отличие от названных лиц, которые подписывают проспект ценных бумаг в силу прямого указания Закона и принятых в соответствии с ним подзаконных нормативных актов, целесообразность наличия на проспекте ценных бумаг подписи финансового консультанта определяется самим акционерным обществом - эмитентом. Государственная регистрация проспекта ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом на этапе государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг.

В юридической литературе было высказано предложение рассматривать при наличии определенных условий проспект ценных бумаг в качестве публичной оферты. А.Ю.

Синенко выделил два таких условия: акционерное общество должно предпринимать активные действия по направлению проспекта потенциальным приобретателям или сделать его доступным для них иным способом; в проспекте эмиссии должно содержаться прямое указание на то, что он является офертой <1>.

Г.Н. Шевченко полагает, что проспект ценных бумаг можно рассматривать как публичную оферту только при публичном размещении ценных бумаг <2>. В качестве публичной оферты проспект ценных бумаг рассматривается и В.Г. Гороватером <3>. Е.Н. Решетина также пишет об офертах эмитента, которые он делает при размещении ценных бумаг. Причем оферта, сделанная при публичном размещении ценных бумаг, именуется неограниченной <4>. Некоторые авторы считают публичной офертой само открытое размещение ценных бумаг <5>, что не соответствует понятию размещения, сформулированному в ст. 2 Федерального закона " О рынке ценных бумаг".

<1> Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 65.

<2> Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 138 - 139.

<3> См.: Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 106.

<4> Решетина Е.Н. Указ. соч. С. 133 - 135.

<5> Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 138.

Не будем затрагивать вопрос об оправданности признания самой категории "публичная оферта". В свое время по этому поводу в научной литературе велась оживленная дискуссия <1>. Сейчас следует исходить из факта признания данной категории законодателем (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Согласимся, что публичная оферта отличается от обычной лишь фигурой адресата <2>. Она обращена к неопределенному кругу лиц. Иными словами, оферент будет обязан заключить договор на содержащихся в оферте условиях со всеми, кто к нему обратится. Учитывая эти обстоятельства, представляется, что для признания проспекта ценных бумаг публичной офертой нет достаточных оснований. Прежде всего отметим, что сам по себе проспект ценных бумаг как документ не может рассматриваться в качестве публичной оферты. Для возникновения вопроса о возможности его рассмотрения в подобном качестве акционерному обществу - эмитенту необходимо совершить определенные действия по раскрытию информации, содержащейся в проспекте, т. е. адресовать ее неопределенному кругу лиц. На первый взгляд кажется, что после совершения указанных действий есть все основания для признания проспекта ценных бумаг публичной офертой. Действительно, проспект ценных бумаг содержит все существенные условия договора, по которому ценные бумаги будут отчуждаться приобретателям <3>. Вместе с тем очевидно, что раскрытие информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, не может рассматриваться в качестве акта волеизъявления акционерного общества - эмитента, направленного на отчуждение ценных бумаг любому, кто отзовется. Это обусловлено тем, что уже в момент утверждения проспекта ценных бумаг количество ценных бумаг, которое будет заявлено в требованиях отозвавшихся, потенциально может превысить количество размещаемых ценных бумаг. Таким образом, акционерное общество - эмитент будет изначально не в состоянии совершить все сделки, направленные на отчуждение ценных бумаг всем желающим.

<1> Более подробно см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 157 - 158. <2> Там же.

<3> См. раздел II приложения N 8 к Положению "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", утвержденному Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (с послед. изм. и доп.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 4 (с прилож.).

Нельзя в данном случае исходить из того, что акцепт первых отозвавшихся, покрывающий все размещаемые ценные бумаги, погашает публичную оферту. Как следует из положений ст. 436 ГК РФ, полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. При размещении акций посредством проведения открытой подписки проспект ценных бумаг должен содержать указание о сроке размещения акций (п. 1 ст. 22 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Как быть акционерному обществу - эмитенту, если оно получило в одно и то же время, в пределах срока размещения ценных бумаг, несколько заявок на их приобретение, полное удовлетворение которых невозможно из-за ограниченного количества акций данного выпуска? Если согласиться с характеристикой проспекта ценных бумаг в качестве публичной оферты, то следует признать за всеми ее акцептантами - лицами, подавшими заявки на приобретение ценных бумаг, право на возмещение убытков, вызванных неисполнением заключенного договора по отчуждению ценных бумаг в связи с нехваткой последних. Трудно не проиллюстрировать эту ситуацию хрестоматийным примером с реализацией "всем желающим" квартир в доме, построенном жилищно-строительным кооперативом, обернувшейся для кооператива необходимостью возмещения убытков тем, кому квартиры не достались <1>. Такая ситуация близка к абсурдной.

<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 159.

Не случайно в подзаконных нормативных актах содержатся положения, которые позволяют с достаточной степенью определенности характеризовать проспект ценных бумаг как предложение делать оферты. Так, в п. 2.7 разд. II приложения N 8 к Положению "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" предусмотрено, что проспект ценных бумаг должен содержать сведения о порядке направления оферты и порядке получения акцепта. Если рассматривать сам проспект ценных бумаг в качестве публичной оферты, то непонятно, о направлении какой оферты здесь идет речь. Еще более определенно об отсутствии у проспекта ценных бумаг свойств публичной оферты говорится в абз. 2 п. 6.2.1 Стандартов, устанавливающем, что в случае размещения ценных бумаг путем открытой подписки порядок заключения договоров, направленных на приобретение размещаемых ценных бумаг, может предусматривать адресованное неопределенному кругу лиц приглашение делать предложения (оферты) об их приобретении. Данные обстоятельства позволяют подтвердить высказанное ранее суждение о том, что проспект ценных бумаг не является публичной офертой.

При регистрации проспекта ценных бумаг каждый этап процесса эмиссии сопровождается раскрытием информации. Регламентация действий акционерного общества - эмитента по раскрытию информации устанавливается упоминавшимся положением о раскрытии информации. Некоторые авторы характеризуют такие действия в качестве организационно-распорядительных <1>, что не вполне проясняет их природу. Полагаем, что действия по раскрытию информации представляют собой не что иное, как исполнение акционерным обществом публично-правовой обязанности, возложенной на него в целях установления гарантий приобретателям ценных бумаг. Нарушение этой обязанности может повлечь за собой применение мер административной ответственности (п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ) <2>.

<1> См., например: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 27 - 28.

<2> См., например, Постановление ФАС Московского округа от 3 декабря 2003 г. N КА-А41/9596-03.

Подводя итог сказанному, отметим, что эмиссия ценных бумаг представляет собой установленную законом и принятыми в соответствии с ним подзаконными нормативно- правовыми актами процедуру, заключающуюся в совершении участниками этой процедуры в строгой последовательности действий публично-правового и частноправового характера, образующих в совокупности сложный юридический состав (эмиссионный состав), порождающий правоотношения участия (членства) (корпоративные правоотношения).

Таким образом, основное назначение эмиссии акций заключается в том, что в процессе ее проведения появляются новые объекты гражданского оборота - акции и возникают особые гражданско-правовые правоотношения - правоотношения участия (членства).

<< | >>
Источник: Д.В. ЛОМАКИН. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ОБЩАЯ ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ. 2008

Еще по теме 7. Иные элементы эмиссионного состава:

  1. Лебедева Т.В., Назаров Ю.В. РЕНТГЕНОСПЕКТРАЛЬНЫЙ ФЛУОРЕСЦЕНТНЫЙ АНАЛИЗ В ЭКСПЕРТИЗЕ ПОВРЕЖДЕНИЙ, ПРИЧИНЯЕМЫХ ПИЛЯЩИМИ ОРУДИЯМИ
  2. 3.2. Разграничение компетенции судов различных государств но возбуждению основного производства при трансграничной несостоятельности: проблемы эффективности
  3. §3.1. Осуществление субъективных прав акционеров.
  4. § 2. Понятие и структура холдингового объединения
  5. § 2. Ценные бумаги и их рынок
  6. § 2. Общие особенности гражданско-правового регулирования корпоративных отношений
  7. 4. Основания возникновения и движения корпоративных правоотношений
  8. 2. Правовая природа эмиссии акций и понятие эмиссионного состава
  9. 3. Принятие решения о размещении акций как элемент эмиссионного состава
  10. 5. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг как элемент эмиссионного состава
  11. 7. Иные элементы эмиссионного состава
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -