<<
>>

§ 4. Размещение акций как основной элемент эмиссионного состава 1. Общая характеристика процесса размещения акций

Как уже отмечалось выше, именно на этапе размещения ценных бумаг происходит возникновение правоотношений участия (членства). Содержащееся в законодательстве определение процедуры размещения, согласно которому она представляет собой отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, разделяется не всеми правоведами.
Это несогласие обусловливается обычно двумя обстоятельствами - пониманием правовой природы бездокументарных ценных бумаг и определением момента их возникновения.

Так, если считать бездокументарные ценные бумаги не особым объектом гражданских прав, а лишь простой совокупностью прав <1>, что, как было показано выше, не соответствует действительности, то нельзя использовать и термин "отчуждение ценных бумаг", поскольку в данном случае права, представляющие собой бездокументарную ценную бумагу, не отчуждаются акционерным обществом - эмитентом, а возникают впервые у приобретателей. Трудно принять термин "отчуждение ценных бумаг" и тем авторам, которые не связывают момент возникновения бездокументарных ценных бумаг с актом государственной регистрации их выпуска. В результате такого подхода высказываются более чем спорные суждения о том, что в процессе размещения ценных бумаг эмитент "ничего не размещает и не распределяет, он принимает и получает" <2>.

<1> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 140.

<2> См., например: Майфат А.В., Колесников М.Н. Акции: эмиссия, сделки, реестр. Вопросы законодательства и судебная практика. Екатеринбург: ООО РИК "Реал", 2001. С. 33.

Приведенные ранее аргументы относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг и момента их возникновения в качестве особых объектов гражданских прав позволяют в целом согласиться с позицией законодателя относительно размещения ценных бумаг, однако лишь с тем небольшим уточнением, которое предложил сделать Г.В. Цепов. Ученый справедливо отметил, что более корректно говорить не о заключении сделок, а об их совершении, поскольку некоторые способы размещения ценных бумаг не предполагают заключения договоров, а сводятся к совершению акционерным обществом - эмитентом односторонних сделок <1>.

<1> Цепов Г.В. Указ. соч. С. 139.

2. Распределение акций среди учредителей акционерного общества

В качестве первого способа размещения акций следует рассмотреть их размещение путем распределения среди учредителей (приобретения единственным учредителем) при учреждении акционерного общества. Размещение в данном случае может заключаться в распределении акций между учредителями, когда общество создается двумя и более лицами, и в их приобретении, если речь идет о компании одного лица. В любом случае рассматриваемый способ размещения акций имеет существенные особенности.

Во-первых, применение данного способа обусловлено не волей учредителей, а предписаниями нормативных правовых актов.

Во-вторых, использование данного способа размещения акций возможно лишь в процессе учреждения акционерного общества для формирования его уставного капитала. Увеличение или изменение структуры уставного капитала учрежденного акционерного общества таким способом осуществить нельзя.

В-третьих, по общему правилу размещение акций следует за государственной регистрацией их выпуска.

Размещение акций при учреждении акционерного общества, напротив, осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества до государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Установить такое исключение из общего правила законодатель был вынужден в силу того, что до момента государственной регистрации акционерного общества как юридического лица его акции разместить просто невозможно: нельзя вводить в гражданский оборот ценные бумаги несуществующего субъекта права. Проблематичность размещения акций после государственной регистрации юридического лица связана с тем, что акт государственной регистрации акционерного общества свидетельствует в том числе о наличии у него уставного капитала, традиционно рассматриваемого в качестве выражения признака имущественной обособленности юридического лица <1>. Размер уставного капитала общества отражается в его уставе уже на момент государственной регистрации (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Сам же уставный капитал представляет собой суммарную величину номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Приведенные правовые нормы конструируют известную ситуацию, когда размещать акции вчера было еще рано, а завтра будет уже поздно. В итоге законодатель посчитал, что проблему можно разрешить, объединив акты государственной регистрации акционерного общества и размещения акций рамками одной даты. Тем не менее вопрос о хронологии совершения этих двух действий остался нерешенным. Очевидно, что совпадение даты их совершения не гарантирует одновременность этих актов.

<1> См., например: Ломакин Д. В. Понятие и признаки акционерного общества // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 2002. N 2. С. 65 - 66.

Представляется, что проблема во многом надуманна. Вряд ли целесообразно рассматривать как неразрывное целое процедуру государственной регистрации акционерного общества и размещения его акций среди учредителей. Думается, что законодателю следует установить правило, согласно которому уставный капитал акционерного общества должен формироваться не в момент государственной регистрации общества, а после нее. Более того - после государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Устранение исключения, допускающего размещение акций без государственной регистрации их выпуска, лишь снимет лишние противоречия в законодательстве. С момента государственной регистрации акционерного общество оно становится правосубъектным лицом, в том числе и в сфере участия в правоотношениях, связанных с формированием его уставного капитала. Что касается определения уставного капитала, то его можно оставить без изменения, сделав небольшое уточнение о том, что на момент государственной регистрации акционерного общества оно не обладает уставным капиталом. Ничего необычного в этом нет. В данном случае необходимо лишь установить правило, согласно которому акционерное общество не вправе осуществлять деятельность до тех пор, пока выпуск его акций не пройдет государственной регистрации и сами ценные бумаги не будут размещены.

Сведение законодателем процедуры размещения акций при учреждении акционерного общества к одномоментному акту распределения их среди учредителей или приобретения ценных бумаг единственным учредителем превращает эмиссионный процесс в пустую формальность. Здесь нет как таковой последовательности действий акционерного общества - эмитента по размещению ценных бумаг. Такой подход вряд ли заслуживает одобрения. Сама возможность его существования обусловлена положением акционерного законодательства, согласно которому все акции при учреждении акционерного общества должны быть размещены среди его учредителей (абз. 2 п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, привлечение иных лиц к участию в процессе размещения на этапе учреждения не допускается. Этот запрет направлен на исключение возможности учредительских злоупотреблений в процессе создания акционерного общества. Такая норма препятствует учредителям использовать создание акционерной формы предпринимательской деятельности для аккумулирования средств инвесторов в своих целях. На этапе создания акционерного общества учредители могут рассчитывать лишь на свои средства.

Необходимость создания механизма контроля над действиями учредителей была осознана еще во времена массовых учредительских злоупотреблений на заре становления акционерной формы предпринимательства <1>. Но очевидно, что создание такого механизма не может заключаться лишь в сведении всех первых приобретателей акций на этапе создания акционерного общества к числу его учредителей. Подобное решение законодателя также не лишено недостатков. Так, И.Т. Тарасов крайне негативно относился к случаям размещения акций только среди учредителей акционерного общества, называя такое учредительство "дутым". Ученый констатировал факт, согласно которому "применение дутого... учредительства дало результаты отрицательного свойства: учредители, разбирая между собой все или большую часть акций и обеспечивая за собой все или преобладающее влияние на управление компанией, получили возможность, независимо от других злоупотреблений, во-первых, выгодно сбывать свои акции, искусственно повышая цену их, и, во-вторых, выгодно сбывать компании так называемые аппорты, т.е неденежные вклады" <2>. Эти замечания остаются актуальными до настоящего времени. Достаточно сказать, что действующее законодательство не устанавливает ограничений на формирование уставного капитала акционерного общества неденежными вкладами. Исключения касаются отдельных видов акционерных обществ, имеющих особое значение для экономики страны. Примером могут служить кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ <3>.

<1> Подробный анализ злоупотреблений учредителей в эпоху зарождения акционерной формы предпринимательства в Европе был дан в неоднократно упоминавшемся фундаментальном труде И.Т. Тарасова "Учение об акционерных компаниях" (с. 84 - 137).

<2> Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 134.

<3> Так, Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала (ч. 4 ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (с послед. изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492). В настоящее время подобные ограничения установлены в гл. 4 Инструкции ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (с послед. изм. и доп.) (Вестник Банка России. 2004. N 15).

Если распределение акций среди учредителей акционерного общества еще как-то соответствует структуре так называемых закрытых обществ, то для открытых акционерных обществ такой способ размещения ценных бумаг вряд ли можно назвать приемлемым. Особую актуальность анализируемая проблема приобретет, если будут реализованы положения Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года в части отказа от закрытого типа акционерной формы предпринимательской деятельности. Представляется, что ни сейчас, ни прежде нет и не было объективных оснований для замены эмиссионного процесса на этапе учреждения акционерного общества процедурой квазиразмещения ценных бумаг путем их распределения среди учредителей или приобретения акций единственным учредителем. Этот необычный способ размещения акций вполне может быть заменен классической подпиской, в крайнем случае - закрытой, проводимой среди учредителей.

Следующей особенностью размещения акций при учреждении акционерного общества является наличие особого основания для размещения ценных бумаг. Как было показано выше, обычно таким основанием является решение о размещении ценных бумаг, принимаемое уполномоченным органом акционерного общества. В рассматриваемом случае решением о размещении ценных бумаг следует считать решение об учреждении акционерного общества (п. 3.1.2 Стандартов). Очевидно, что такое решение не будет являться актом органа управления акционерного общества, поскольку оно принимается учредительным собранием (п. 1 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах"), которое не рассматривается законодателем в качестве органа управления юридического лица. Если акционерное общество учреждается двумя и более лицами, то распределение между ними размещаемых ценных бумаг должно осуществляться еще и в соответствии с заключенным договором о создании акционерного общества.

Эти многочисленные исключения из общих правил, регламентирующих процесс эмиссии, служат дополнительным аргументом в пользу отказа от рассматриваемого способа размещения ценных бумаг.

<< | >>
Источник: Д.В. ЛОМАКИН. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ОБЩАЯ ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ. 2008

Еще по теме § 4. Размещение акций как основной элемент эмиссионного состава 1. Общая характеристика процесса размещения акций:

  1. §3.1. Осуществление субъективных прав акционеров.
  2. §4.3. Система внутрикорпоративной охраны и защиты прав миноритарных акционеров.
  3. § 2. Понятие и структура холдингового объединения
  4. 84 2.4. Физическая деятельность субъекта хищения путем мошенничества с использованием ценных бумаг
  5. § 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций
  6. § 2. Общие особенности гражданско-правового регулирования корпоративных отношений
  7. 2. Правовая природа эмиссии акций и понятие эмиссионного состава
  8. 3. Принятие решения о размещении акций как элемент эмиссионного состава
  9. 7. Иные элементы эмиссионного состава
  10. § 4. Размещение акций как основной элемент эмиссионного состава 1. Общая характеристика процесса размещения акций
  11. 5. Подписка на акции
  12. § 2. Гражданско-правовые механизмы формирования акционерной формы корпоративного контроля
  13. 1.1. Понятие и сущность акционерного капитала
  14. 5. ЦЕННЫЕ БУМАГИ В СИСТЕМЕ ОБЪЕКТОВ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ
  15. §2. Материальные объекты гражданских прав, используемые исключительно или преимущественно в предпринимательской деятельности
  16. Вводные положения
  17. 4.4.2. Понятиекрупнойсделки
  18. Терминологический словарь
  19. § 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -