Юридическая
консультация:
+7 499 9384202 - МСК
+7 812 4674402 - СПб
+8 800 3508413 - доб.560
 <<
>>

4.1. Мена как фактическое и юридическое отношение. Из истории договора мены

Уже привычным стало утверждение о том. что «исторически договор мены появился ранее договора купли-продажи, хотя законодательное признание, напротив, получил гораздо позднее»12. Тем не менее по вопросу об историческом «первородстве» мены или купли-

1 Романец Ю.

В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 205.

1 Гражданское право: В 2 т. Т. И. Полутом I: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М , 1999. С. 336.

\

\

продажи до сих пор ведутся дискуссии. Так. А. М. Эрделевский утверждает. что мена исторически предшествует купле-продаже13. Ему возражает К. И. Скловский. полагающий, что договор мены был вовлечен в право сравнительно поздно и занял место на периферии купли-продажи. Этот важный факт, по мнению К. И. Скловского. до сих пор не получил сколько-нибудь внятной интерпретации. «Между тем применение в договоре такого всеобщего эквивалента, как деньги или их ранние аналоги (сырые металлы и др.). предполагало интенсивное применение абстракций и перенесенных социальных отношений (зависимости, равенства и др.), в рамках которых только и могло зародиться право. Таким образом, именно купля-продажа — важнейшее, и вероятно, древнейшее собственно юридическое отношение»14. Думается все же, что представленные точки зрения не находятся между собой в концептуальном конфликте, поскольку содержат утверждения о явлениях в достаточной степени различных. Дело в том, что мена и договор мены суть понятия не всегда совпадающие даже в современном законодательстве; если же рассматривать их в диахроническом плане, то историко-правовые различия между ними становятся весьма заметными.

Мена исторически действительно предшествовала купле- продаже, но не как договор в строгом смысле слова, а как фактическое экономическое отношение натурального товарообмена. Вполне возможно рассматривать мену на первых этапах становления товарного оборота и в качестве так называемого «фактического» договора, если иметь в виду, что таковой по ряду существенных параметров резко отличается от более развитой формы социальной связи — «юридического» договора. Подтверждение данному положению можно найти в истории древнейших частноправовых систем. Так, И. Б. Новицкий отмечал, что римское право длительное время не придавало юридической силы неформальным соглашениям и даже на высшей ступени своего развития не пришло к признанию того, что всякое законное соглашение двух сторон об установлении какого-либо обязательства само по себе имеет юридическую силу15. Действительно, если иметь в виду классическое «квиритское» право

1 Эрделевский A.M. Древнейшая из сделок // Закон. 2001. № 6. С. 36.

1 Скловский К. И. Механизм перехода прав и последствия цессии // Хозяйство и право. 2002. № 2. С. 61.

1 Новицкий И. Б. Римское право. М., 1993. С. 122. ^ ; ?

граждан Рима, his civile Ouritium, то в его рамках силу «юридического» договора приобретали лишь сделки, внешне проявляющиеся в произнесении строго установленных слов, сопровождаемые определенными ритуалами, действиями, требующие конкретной (обычно— торжественной) формы. Подобным же формализмом характеризовалось и английское право на ранних стадиях его развития: основанием возникновения обязательства считалось только такое соглашение, которое имело письменную форму, было скреплено печатью должника и вручалось при свидетелях кредитору16.

Отзвуки данного формально-юридического понимания обязательства прослеживаются в английском праве и по сей день: «Простое соглашение, чтобы стать контрактом, должно как бы созреть. Это значит, что соглашение должно отвечать определенным требованиям и условиям, вырабтанным в праве и получившим закрепление в его нормах. Суд не обязан рассматривать вопросы, связанные с тем или иным соглашением между частными лицами, если с точки зрения права это соглашение не относится к контракту. В рамках котракт- ного права изучаются общеобязательные требования и условия, при которых просто соглашение становится контрактом. Итак, всякий контракт — это соглашение. Однако не всякое соглашение — это контракт. От иного соглашения контракт отличается тем, что его заключение ведет к определенным правовым последствиям. Исполнение контракта обязательно с правовой точки зрения и обеспечива-

17

ется официально государством и судом» .

В этот ранний период архаичный римский contractus (сделка, законное действие) наряду с maleficium или delictum (правонарушением, незаконным действием) рассматривается в качестве одного из двух возможных оснований возникновения обязательства. Простое соглашение, неформальная договоренность между сторонами — pactio, pactum conventum — обязательства не порождали и, чтобы такие фактические отношения приобрели характер «юридического» договора, требовалось, чтобы взаимное согласие сторон проявилось в установленных формах: re (передачи вещи), verbis (словесной формуле), litteris (письменной форме) либо чтобы оно относилось к одному из типических наиболее распространенных консенсуальных 16

Халфина Р. О. Договор в английском гражданском праве. М., 1959. С. 37. 17

Романов А. К. Правовая система Англии: Учебное пособие. М., 2000. С. 193-194.

\

соглашений (купля-продажа, наем имущества и др.). «За рамками этих случаев соглашение не имело значения в качестве источника обязательства: "nudum pactum поп parit obhgationem" ("голое соглашение не порождает обязательства''). Исключением из этого принципа не являются и нетипичные соглашения, известные как "безымянные контракты'', поскольку в них обязательство создавалось не в силу простого соглашения, а потому, что одна из сторон уже осуществила предоставление в пользу другой»18. Лишь значительно позднее, в постклассическую эпоху, в теснейшей связи с формированием ius gentium (права народов, права чужестранцев), одним из источников которого являлся так называемый naturalis ratio (естественный разум, смысл), безнадежно устаревшие формальные признаки договора по ius civile постепенно вытесняются, образуется представление, согласно которому во всякой двусторонней сделке основанием возникновения обязательства является именно достигнутое сторонами соглашение, в чем бы оно ни проявилось. Совершенно точно данное взаимодействие архаического и более современного типов права охарактеризовано Н. Н. Алексеевым: «Объективное право, как совокупность юридических, преимущественно законодательных норм, есть тот тип положительного права, который можно назвать малоподвижным (jus constitutum) [(установленное право)]. Ему противостоит другой, гибкий тип вторичных правовых источников, право, непосредственно вытекающее из единичного случая, опирающееся на справедливость и создаваемое творчеством претора и судьи»19. Если меновые отношения у римлян в период господства jus civile и могли получить правовую защиту7, то лишь с помощью преторского права, основную функцию которого выдающийся римский юрист Эмилий Папиниан (D.1.1.7.1) характеризовал следующим образом: Ius praetorium est quod praetores introduxerunt adiuvandi. vel supplendi, vel corrigendi iuris civilis gratia, propter utilitatem publicamT .

Только в позднейший период фактические меновые соглашения у римлян приобретают характер «юридического» договора мены (permutatio). Представляется, что прав А. Д. Корецкий, который сле- 18

Чезаре С. Курс римского частного права; Учебник. М., 2000. С. 256. 19

Алексеев Н. Н. Основы философии права. СПб., 1999. С. 169. 20

Преторское право— это право, которое преторы ввели для общественной пользы, чтобы усилить цивильное право, дополнить или исправить его. /

Глава З

дующим образом характеризует соотношение «фактического» и «юридического» договоров: «...фактические договоры составляют ядро юридических соглашений, так как по времени своего возникновения предшествуют им и определяют их содержание. Иными словами — фактический договор — сама суть рассматриваемого нами явления; юридический же договор — это. прежде всего, характеристика фактического соглашения, указывающая на его соответствие требованиям юридических норм, а лишь после этого — особый их тип, обладающий целым рядом специфических особенностей... В идеале, государство должно признавать и, по мере возможности, охранять любые (имеются в виду — как юридические, так и фактические) правомерные соглашения... своих граждан. Однако возможности государственного аппарата в разные этапы развития правовой системы неодинаковы. В странах со слаборазвитой правовой системой законодатель ограничивает круг договоров, пользующихся юридической защитой, путем введения усложненной формы их заключения и недопущения договорного регулирования в большинстве отраслей права. По мере развития государства и его правовой системы круг отношений, "разрешенных" договорному регулированию, расширяется, а требования к форме и содержанию договоров — упрощаются»21. Описанный выше процесс «врастания» римских частно-правовых фактических договоров в систему юридически признанных контрактов, в высшей степени характерный для судьбы мены как фактического отношения и договора мены как допущенной государством юридической формы такого фактического отношения, свойствен отнюдь не одному лишь праву Древнего Рима. Напротив, этот процесс является объективно необходимым и закономерным для любых развивающихся правовых систем, регулирующих общественные отношения на этапе перехода к товарному производству; он, этот процесс, обусловлен особенностями и диалектикой соотношения и взаимодействия потребительной и меновой стоимости вещей, участвующих в качестве товаров в экономическом обороте. При этом мена как исторический и экономический предшественник купли-продажи по-разному соотносится с последней, будучи

21 Корецкий А. Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре. Ростов-н/Д., 2001. С. 21, 23. - • ; , ? — v. — ? і • - A -<

\

неформальным имущественным отношением («фактическим» договором) и лишь значительно позже — «юридическим» договором.

Необходимо принять во внимание, что этапу фактического обмена товаров, не имеющему еще установленных правовых форм, отвечает и определенная, ограниченная конкретно-историческими условиями наблюдаемого периода стадия теоретического освоения действительности. Это, по утверждению Маркса, именно один из «первых этапов политэкономии, когда формы еще с большим трудом вышелушиваются из вещественного содержания и с большим напряжением фиксировались как подлинный объект исследова-

и

ния»~~. Одно из величайших открытий К. Маркса — природа стоимости товаров — базируется на важнейшем методологическом принципе различения предметно-вещной и специфически общественной форм движения материи и соответственно — на диалектике соотношения потребительной стоимости и стоимости. «Стоимость товара отлична от самого товара. Стоимостью (меновой стоимостью) товар является только в обмене (действительном или представляемом); стоимость есть не просто способность товара к обмену вообще, а его специфическая обмениваемость»" . Суть стоимости, по Марксу, выявляется лишь в последовательном разведении «по разным углам» потребительной стоимости и меновой стоимости, причем использование меновой стоимости предполагает одновременное отвлечение, абстрагирование от воспринимаемых органами чувств натурально-вещественных свойств и характеристик участвующих в обмене товаров. «Товар, например, аршин хлопчатобумажной ткани и кружка растительного масла, если рассматривать их как ткань и масло, разумеется, различны, обладают различными свойствами,

24

измеряются различными мерами, несоизмеримы» . Потребительная стоимость товара есть его характеристика, «намертво» скрепленная с натурально-вещественными свойствами товара как объекта, непосредственно участвующего в процессе обмена, причем меновая стоимость внешне проявляется в качестве свойства или функции именно стоимости потребительной. Таким образом, внешний уровень явления демонстрирует несомненную взаимосвязь, если не тождество этих стоимостей. Но при этом Маркс неоднократно под- 22

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 46. Ч. I. С. 82. • 23

Там же. 24

Там же. ;

черкивает, что меновая стоимость выступает как социальное отношение. как экономическое качество товаров. Например, в «Экономических рукописях 1857-1859 гг.» К. Маркс замечает: «Стоимость — это общественное отношение товаров, их экономическое качество... Как стоимость, товар есть эквивалент; в нем как в эквиваленте все его природные свойства погашены»25. В поисках действительно общего, эквивалентного в товаре Маркс приходит к выводу о том. что «этим общим не могут быть геометрические, физические. химические или какие-либо иные природные свойства товаров. Их телесные свойства принимаются во внимание вообще лишь постольку. поскольку от них зависит полезность товаров, то есть поскольку они делают товары потребительными стоимостями»26. Сопоставляя обмениваемые вещи. Маркс указывает: «Следовательно, обе эти вещи равны чему-то третьему, которое само по себе не есть ни первая, ни вторая из них»л. Это третье в конечном счете и образует всеобщий эквивалент — деньги. Понятно, что возникновение и укрепление в общественном сознании и в общественной практике этого всеобщего (денежного) эквивалента требовало длительного периода первоначального «безденежного» товарного обмена равных потребительных стоимостей, и этот обмен первоначально опирался на непосредственно-социальные нормы. Лишь с течением времени из этих норм и практики их применения формируется позитивное право. Меновые отношения значительное время существуют лишь как фактические отношения, лишенные правовой формы и правовой защиты. Исторически они неизбежно предшествуют купле-продаже, поскольку только через миллионократные акты обмена товара на товар общественное сознание научается абстрагироваться от непосредственно-вещественных характеристик многообразных потребительных стоимостей конкретных товаров, переходя к их меновой стоимости и от нее — к деньгам как всеобщему эквиваленту. Однако в данном случае первенство мены во времени не означает ее первенства в позитивном праве. К моменту появления товарного производства социальная практика уже подвела законодателя к мысли о том, что объективной общественной потребностью является урегулирование нормами права именно отношений по отчуждению товаров с 25

Там же. С. 82-83. .«> - - . * 26

Там же. С. 46. 27

Там же. С 45-46. * v- использованием общеэквивалентной денежной формы. Эта идея, к примеру, в Древнем Риме с его относительно развитым товарным оборотом возобладала над позицией сабинианской правовой школы, которая в силу свойственных ее представителям традиционалистским воззрениям о том. что любая вещь может образовывать цену другой вещи, не настаивала, чтобы цена договора купли-продажи устанавливалась непременно в деньгах. Как отмечает С. Чезаре, в классическом римском праве обмен вещами не мог послужить основанием для купли-продажи, а лишь для permutaiio (мена). Мена как договор (контракт, порождающий обязательство) у римлян появляется значительно позже купли-продажи, в позднеклассический период, в связи с более общим строением понятия «контракт», и с утверждением того принципа, что обязательство создается всяким соглашением, имеющим законное основание. Мена в юстиниановском праве входит в достаточно обширную группу так называемых nova negotia (новых контрактных отношений) и отличается от купли- продажи не только тем, что возмещение выражается не в деньгах, но прежде всего тем, что обязательство возникает не из соглашения (consensu), а из первого переноса права собственности (ге)г%. Таким образом, мы наблюдаем, что в римском праве договор мены: ^

а) появился позднее договора купли-продажи;

б) являлся договором, реальным по своей сути;

в) встречное обязательство второй стороны возникало не ранее переноса на нее права собственности второй стороной (контракт типа do ut des (даю, чтобы ты дал).

<< | >>
Источник: Лапач В. А.. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. — СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс». — 544 с.. 2002

Еще по теме 4.1. Мена как фактическое и юридическое отношение. Из истории договора мены:

  1. Фактическая и юридическая основа в применении права
  2. 3.2. Иностранные юридические лица как субъекты меиедународных факторинговых отношений
  3. §1. Использование договора коммерческой концессии (франчайзинга) как правовой формы регулирования отношений с упасшем иностранных компаний на товарных рынках России»
  4. § 3. Организационное единство как обязательный признак юридического лица 3.1. Правовая природа признака организационного единства
  5. 4.1. Мена как фактическое и юридическое отношение. Из истории договора мены
  6. 2.1. Основания считать действие не состоявшимся как сделка в юридической науке и законодательстве
  7. Д. СИСТЕМА ЮРИДИЧЕСКИ^ ОТНОШЕНИЙ
  8. §3. Граждане (физические лица) как участники гражданско-правовых отношений
  9. §4. Юридические лица как участники гражданско-правовых отношений
  10. 3.3. Имущество, нажитое после фактического прекращения семейных отношений
  11. _ 57. Процесс, как юридическое отношение
  12. §2. Правовой мониторинг и концепция проекта нормативного правового акта как составляющая часть юридической стратегии
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -