Правовые системы современных государств
Понятие и типология правовых систем. B современном мире существует множество национальных правовых систем, отличающихся друг от друга по ряду параметров. Это и понятно, ибо каждое суверенное государство имеет свою «национальную» систему права, отражающую историю, традиции, духовные ценности страны, ее экономический и политический строй, социальную базу и т.д.
Как уже отмечалось, правовая система любого государства не сводится к национальной системе права, она значительно шире ее. Правовая система представляет собой совокупность правовых явлений, рассматриваемых через призму особенностей правовой идеологии, правообразования, правореализации содержания и формы права той или иной страны. Она, по сути, отражает всю правовую действительность страны, взятую под определенным углом зрения в фокусе, рассчитанном на то, чтобы оттенить всю специфику правовых явлений в той или иной стране.
Хотя национальная правовая система каждой страны имеет неповторимые особенности, наличие общих признаков и черт у разных правовых систем позволяет классифицировать их между собой или подразделять в зависимости от тех или иных общих признаков и черт, т.е. критериев, на отдельные группы (или правовые «семьи»). B научной и учебной юридической литературе правовая группа («семья») понимается как совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности их различных признаков и черт[50].
Необходимость и важность подобных классификаций правовых систем определяются следующими обстоятельствами:
1) сугубо научными, познавательными и «образовательными» целями, поскольку углубленное и многоаспектное познание правовой картины мира предполагает не только ее общее осмысление, но и рассмотрение с точки зрения особенного, анализ отдельных, вбирающих в себя сходные правовые системы частей, при этом анализ и синтез, соотнесение части и целого, вычленение в конкретном единичного, особенного и общего позволяют приблизиться к адекватному отражению реальной действительности правовой картины мира;
2) сугубо практическими целями — необходимостью унификации действующего законодательства и совершенствования национальных правовых систем, их поэтапной интеграции как в рамках региональных международных объединений (ЕЭС, НАТО, СНГ, ЛАГ и т.п.) так и возрастания роли всего международного права и сообщества (ООН).
По мнению ряда ученых, одной из важнейших причин такой классификации явилось стремление юристов — теоретиков и практиков — «обеспечить если не полную, то, по крайней мере, хотя бы частичную, основную, наиболее существенную часть процесса унификации всех цивилизованных правовых систем»[51].
Каков должен быть характер этих общих признаков-критериев? Каковы их особенности и виды? Наконец, каково должно быть их содержание? Должны ли они быть временными, преходящими по своему характеру общностями или же постоянными, присущими сравниваемым системам на всех этапах развития?
Обсуждение данных и им подобных вопросов занимает довольно значительное место в научной и учебной сравнительно-правовой литературе. B силу сложности и многогранности этих вопросов среди авторов нет и, по-видимому, не может быть однозначных ответов на них. По одному и тому же вопросу порою высказываются самые различные, нередко противоположные друг другу, точки зрения[52].
Наиболее распространенным является выделение трех «семей», трех групп правовых систем в современном мире, обоснованное Р. Давидом с учетом роли религии в правовой идеологии и роли судебного и административного прецедента в правообразовании. Эта классификация утверждается ныне и в нашей отечественной литературе[53]. Она различает:
• германо-романскую группу;
• англосаксонскую группу;
• группу религиозно-традиционных правовых систем.
Романо-германская группа правовых систем (система континентального права). Она функционирует главным образом на европейском континенте (Франция, ФРГ, Италия, Испания, Австрия, Бельгия, Португалия и т.д.), имеет длительную юридическую историю, сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили начиная с XII в. на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.
Эта группа в определенной мере является результатом рецепции римского права: в первой доктринальной стадии была исключительно продуктом культуры, имела независимый от политики характер, а в последующем стала подчиняться общим закономерным связям права с экономикой и политикой, прежде всего с отношениями собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению.
В этой группе правовых систем на первый план выдвинуты нормы права; основным источником права считается закон, соответствующий писаным конституциям. Писаные конституции есть во всех странах романо-германской семьи, за их нормами признается высшая юридическая сила, утверждающая как соответствие законов и подзаконных актов конституции, так и установление большинством государств судебного контроля за конституционностью «обычных» законов и многообразных подзаконных нормативно-правовых актов. Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.
Юридическая наука видит основную задачу в том, чтобы определить, какими должны быть эти нормы. Закон образует «скелет» правопорядка, охватывает все его аспекты. Судебный прецедент чаще всего не признается источником права. Общепризнанные принципы и нормы международного права либо объявляются имеющими приоритет перед внутренними законами, либо включаются в национальную правовую систему как ее органическая часть.
B правопонимании господствует идеология нормативизма. Bсе это создает почву для того, чтобы считать данную группу нормативно-законодательной системой.
B романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности «обычного» закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.
B большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско- процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы. Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, например акционерные законы. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают сводные тексты налогового законодательства.
Среди источников романо-германской правовой группы значительна (и все более возрастает) роль подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров.
B романо-германской группе достаточно широко используются некоторые общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необходимости — и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную эпоху и определенный момент. Принципы раскрывают характер не только законодательства, но и права юристов.
Для юридической концепции этой «семьи» характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны соглашаться с решением того или иного вопроса, которое в социальном плане кажется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они поступают как бы на основе делегированных им полномочий. Осуществляя поиск права сообща, каждый в своей сфере и с использованием своих методов, юристы этой правовой «семьи» стремятся к общему идеалу — достичь по каждому вопросу решения, отвечающего общему чувству справедливости на основе сочетания различных интересов, как частных, так и всего общества. Таким образом, среди важных источников права следует иметь в виду общие правовые принципы, содержащиеся в законодательстве и вытекающие из него.
B романо-германской правовой группе доктрина составляет весьма жизненный идеологический источник права. Она влияет и на законодателя, и на правоприменителя. Законодатель часто выражает лишь те тенденции, которые установлены в доктрине, и воспринимает ее предложения. Ныне доктрина, утверждающая тождество права и закона уходит прошлое. Доктрина широко используется в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона.
С развитием международных связей большое значение для национальных правовых систем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г. прямо предусматривает, что общие принципы международного права имеют приоритет перед национальными законами. Подобная норма в несколько иной редакции содержится и в Конституции Российской Федерации.
B системе источников романо-германского права своеобразно отношение к обычаю.
Он может действовать не только в дополнение к закону, но и помимо закона. Однако роль обычая вопреки законам очень ограниченна. B целом, за редким исключением, обычай не приобретает здесь характер самостоятельного источника права.B отношении судебного прецедента также можно говорить о нем как об источнике права лишь как о некотором исключении, не затрагивающем исходного принципа господства закона. Принципиально важным остается требование, чтобы судья не превращался в законодателя. Этого последовательно стараются добиваться во всех странах романо-германской правовой семьи.
Англосаксонская группа правовых систем. Она основывается на признании основным источником права судебного или административного прецедента, наделении нормативными свойствами судебных и административных актов. Действуют общие правила, в соответствии с которыми однажды сформулированное судебное решение становится обязательным по другим аналогичным делам. Здесь также отсутствует деление права на частное и публичное. Принято говорить об «общем» (или «естественном») праве и о праве «справедливости» (или «позитивном» праве), подразумевая под первым — «неписаные», под вторым — «писаные» нормативно-правовые установления. Здесь не придается серьезного значения также выделению отраслей права. Правовая идеология основана на юридическом позитивизме.
B эту семью входит и американская правовая система. Английские поселенцы на территории нынешних Соединенных Штатов Америки внедрили там основные начала обычного, прецедентного права, хотя постепенно появились совершенно новые моменты, связанные с федеративным устройством США и развитием правотворческой деятельности по созданию законов и других нормативно-правовых актов. Штаты в пределах своей компетенции создают законы (в том числе свои гражданские, уголовные, процессуальные и иные кодексы) и собственные правоприменительные прецеденты, их высшие судебные инстанции и Верховный суд США строго не следуют существующим прецедентам. Рассматриваемую семью правовых систем иногда называют англо-американской.
Но, по сути, в эту же группу входят правовые системы многих других стран, в частности Канады, Мальты, Австралии, Новой Зеландии.«Семья общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа, который звучит так: «Право там, где есть его защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и совершенствования положениями «права справедливости», она в основе своей продолжает оставаться прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастание роли статусного (законодательного) права. В противовес местным обычаям это право — общее для всей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно Вестминстерскими — по месту, где они заседали, начиная с XIII в.
В деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми они и руководствовались в последующем. Возникло правило прецедента, означающее, что однажды сформулированное судебное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому считается, что английское «общее право» образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты правопонимания в этой правовой группе выражаются формулой: «Средство судебной защиты важнее права», так как основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королевский суд.
К концу XIII в. возрастает роль и значение статутного права, в связи с чем правотворческая роль судей стала некоторым образом сдерживаться. В XIV—XV вв. в связи с развитием буржуазных отношений возникла необходимость выйти за жесткие рамки прецедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращениям к королю. В результате наряду с общим правом сложилось «право справедливости».
До реформы 1873—1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применявших общее право, существовал суд Лорда-Канцлера. Реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права. И сегодня английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных случаев.
Для граждан осталось главным то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестными людьми и чтобы соблюдались основные принципы судопроизводства, составляющие часть общей этики. Судьи «общего права» в отличие от законодателя не создают решений общего характера, рассчитанные на будущее. Они решают конкретный спор. Такой подход делает нормы «общего права» более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права германо-романских систем, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря «общему праву» и «праву прецедента» различение права и закона носит более выраженный и несколько иной характер, чем различение права и закона на континенте. Это существенно в связи с возрастанием в современных условиях масштабов и значения статутного права среди источников английского права.
B англосаксонской правовой семье сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах германо-романской правовой группе. Здесь отсутствует деление права на публичное и частное. Его заменяет деление на «общее право» и «право справедливости». Нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые — гражданские, торговые, уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейского типа. Поэтому юристу право представляется однородным. Доктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она предпочитает результат теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический характер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел.
Степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему правилу требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системы это значит:
1) решения высшей инстанции палаты лордов — обязательны для всех судов;
2) апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
3) высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
4) окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентами всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.
Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассматриваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, от чего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти никакого сходства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем.
Значительны различия между правовыми системами разных стран внутри как германо-романской группы, так и «семьи общего права». Это можно видеть на примере правовой системы США. Английские поселенцы на территории США принесли с собой и английское право, но оно применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.).
Американская революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, порывающего с «английским прошлым». Первым шагом на этом пути было принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. Предполагается отказ от принципа прецедента и других характерных черт «общего права». B ряде штатов были приняты кодексы, в том числе: уголовный, уголовнопроцессуальный, гражданско-процессуальный, и запрещены ссылки на английские судебный решения.
Однако перехода американского права в романо-германскую группу не произошло.
Группа религиозно-традиционныіх правовых систем. Она основывается либо на тесном переплетении правовых и религиозных норм, либо на общинных традициях, освещенных религией. B первом случае речь идет главным образом о мусульманском, индусском или иудейском праве как системе норм, выраженных прежде всего в религиозной форме и действующих в странах, где господствуют мусульманская, индусская или иудейская религия, во втором — о странах Дальнего Bостокa, Африки и Мадагаскара, где общинные традиции имеют приоритет перед законодательством и судебным или административным прецедентом.
B мусульманскую правовую систему входят национальные правовые системы до 45 афро-азиатских государств (от Марокко до Индонезии). Наиболее типичными (мусульманскими) считаются 33 страны (Ирак, Иран, Афганистан, государства Арабского Bостокa, Южной и Юго-Bосточной Азии и Африки и т.д.). Более 80% населения в этих странах — мусульмане, а ислам провозглашен в конституциях государственной религией.
Мусульманское право — это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии — исламе.
Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Мусульманское право охватывает все сферы и уровни социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому (государственному) регулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях.
Ислам — самая молодая из трех мировых религий, но при этом получила очень широкое распространение. Религия устанавливает догмы и уточняет то, во что мусульманин должен верить. Шариат, т.е. предписания верующим, указывает, что они должны делать и чего не должны.
Шариат означает в переводе на русский язык «путь следования» и составляет то, что называется мусульманским правом. Это право указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами, шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установленными самими нормами. Оно регулирует отношения только между мусульманами.
В исламе государство выполняет роль служителя религии. Ислам по своей сущности, как и иудаизм, — это религия закона.
Мусульманское право имеет четыре источника:
1) Коран — священная книга, состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;
2) Сунна — сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведенных целым рядом посредников;
3) Иджма — конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых-мусульманистов;
4) Кияс — рассуждение по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права. Таким суждениям придается законный, общественный характер.
К чертам мусульманского права относятся:
• архаичность ряда институтов,
• казуистичность,
• отсутствие систематизации.
Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник.
Основное содержание мусульманского права — вытекающие из ислама правила поведения верующих и наказания (обычно религиозного толка) за невыполнение данных предписаний. С самого начала ислам определял не только религиозный ритуал, догматические и культовые особенности, но социальные институты, формы собственности, особенности права, философии, политического устройства, этики, морали и социальной психологии, хотя духовная сторона стояла все же на первом месте.
Тесная связь права с теологией ислама нашла свое выражение в установлении в шариате пяти видов действий мусульманина, которым придавался в равной мере правовой и морально-религиозный смысл:
• обязательные;
• рекомендуемые;
• дозволенные;
• предосудительные, но не влекущие за собой применения наказания;
• запрещенные и подлежащие наказанию.
Основная тенденция шариата — оценка различных жизненных обстоятельств с точки зрения религии. Поэтому не случайно, что одной из особенностей норм, составляющих шариат, является то, что они применяются только к мусульманам и в отношениях между мусульманами. Кодекс шариата подразделяется на три основные части: ибадат (обязанности, относящиеся к религиозному культу), муамалят (чисто юридические нормы) и укубат (система наказаний).
Предписания шариата многочисленны и строги. Они определяют все нормы взаимоотношений человека в семье и обществе, регулируют гражданские правоотношения, порядок разрешения имущественных споров. За нарушение норм шариата предусмотрена очень жесткая система наказаний (достаточно вспомнить публичные казни в Чечне, провозгласившей приверженность шариату).
Как конфессиональное право шариат отличается от канонического права в странах Европы в том отношении, что он регулирует не строго очерченные сферы общественной и церковной жизни, а выступает в качестве всеохватывающей и всеобъемлющей нормативной системы, утвердившейся в целом ряде стран Азии и Африки распространившей свое действие на Среднюю Азию и часть Закавказья, на Северную, частично Bосточную и Западную Африку, на ряд стран Юго-Bосточной Азии.
Однако столь бурное и широкое распространение ислама и шариата повлекло за собой и все большее проявление в нем местных особенностей и различий при толковании отдельных правовых институтов. Так, с утверждением двух главных направлений в исламе соответствующим образом произошел раскол в шариате, где наряду с ортодоксальным направлением (суннизм) возникло и другое направление — шиизм.
Еще по теме Правовые системы современных государств:
- §1. Связь правового сознания с нормами современного российскогоправа
- 2.2.4. Правовые системы современности
- Лекция № 5Основные правовые системы современности
- 12.Основные правовые системы современности
- 50. Основные правовые системы современности, их общая характеристика
- Тема 6. СИСТЕМА ПРАВА. ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ
- Основные правовые системы современности
- Источники права и основные правовые системы современности
- Основные правовые системы современности
- Правовая система. Основные правовые системы современности
- Правовые системы современных государств
- Лекция 19. Правовые системы современного мира.
- Основные правовые системы современности
- 77. Понятие правовой системы. Основные правовые системы современности, их характеристика.
- 2.1. Административно-правовой статус сотрудника органов внутренних дел как государственного служащего
- § 2. Роль исламской традиции права в развитии законодательства в области деятельности финансово-кредитных учреждений современных государств