3.8. Защита от манипулирования курсами и прочих злоупотреблений на рынке валют
Другим аспектом, тесно связанным с установлением биржевых курсов, является выявление на внебиржевом рынке мнимых сделок, сделок, направленных на манипулирование курсами, которое необходимо для того, чтобы устанавливаемый официальный курс отражал действительную рыночную цену иностранной валюты и был защищен от недобросовестных действий спекулянтов.
Разработка соответствующих методик для внебиржевого валютного рынка представляет собой отдельную проблему, в то время как на биржах уже существуют и широко применяются методы обнаружения и пресечения манипуля- тивных действий и на стадии заключения сделок, и на стадии выставления заявок, Установление официального или справочного курса иностранной валюты требует меньших затрат, если оно осуществляется по результатам торгов на бирже.На межбанковском неорганизованном рынке всегда существует большая опасность недобросовестных действий со стороны отдельных его участников, чем на организованном биржевом.
Механизмы защиты от манипулирования на рынке валют существовали уже в 19м веке. Так, статьи 88,89 Биржевого закона Германии устанавливали санкции в отношении тех, кто «с злостным намерением применяет рассчитанные на обман средства с целью повлиять на биржевую или рыночную цену», или «кто за сообщения в прессе, которыми должно быть оказано влияние на биржевой курс, доставит, пообещает, либо потребует, чтобы ему доставили или обещали выгоды, находящиеся в явном несоответствии с затраченным трудом».
С 1896 года В Германии согласно имперскому Биржевому закону 1896 года на каждой бирже был также образован суд чести , задачей которого бы-
ло привлечение к ответственности лиц, «которые в связи со своей деятельностью на бирже провинились проступком, несовместимым с честью или правом на купеческое доверие» (статья 10 Биржевого закона), например, планомерно пытались влиять на курс лживыми слухами, подкупом и пр.
Еще одной мерой, предпринятой для защиты от неправомерной спекуляции, было введение биржевого регистра срочных сделок, позволяющего отследить все заключенные сделки. Сделки, не внесенные в биржевой регистр, лишались правовой защиты.В России на фондовом отделе санкт-петербургской биржи лица, злонамеренно воздействующие на курсы, могли быть исключены из членов биржи советом отдела или Министерством финансов. В установлении курсов в Котировальной комиссии участвовали представители Министерства финансов, которые должны были препятствовать попыткам недобросовестно воздействовать на котировку, то есть контролировать и ограничивать биржевую спекуляцию валютой.
Рассмотрим механизмы защиты от манипулирования валютными курсами на существующих валютных биржах.
Грузия. Тбилисская межбанковская валютная биржа (TICEX) в пределах своей компетенции следит за соблюдением участниками правил торгов и условий контрактов.
Запрещены такие мошеннические действия, как подача предложений на заключение сделки, условия которой участник заведомо не может исполнить, распространение ложной информации, которая может привести к искусственному искажению конъюнктуры рынка. Нарушители могут быть подвергнуты штрафу и отстранены от торгов.
Национальным Банком Грузии утвержден Кодекс поведения участников валютного рынка. Задачами кодекса является определение принципов и стандартов поведения на валютном рынке. Поведение на рынке должно гарантировать надлежащую репутацию, высокий уровень профессионализма дилеров,
участвующих в валютных сделках, так же как и штата сотрудников и старших менеджеров банковских организаций (ст. 1 раздела 1 кодекса).
Деятельность дилингового штата банков должна контролироваться старшими менеджерами соответствующих банковских учреждений. Кроме того, управление должно утверждать в письменном виде руководящие принципы проведения, описывая функции, права и обязанности штата работников, участвующих в валютном рынке.
Кодекс включает положения о надлежащем учете сделок в бухгалтерии организации, о специальном дилинговом отделении банков, о порядке заключения и подтверждения сделок, о конфиденциальности, запрете использования конфиденциальной информации и прочих важных вопросах.
Имеются также положения, направленные на запрет персоналу банков злоупотреблять положением, совершать мошеннические действия при вступлении в валютные сделки. Трейдерам строжайше запрещено заключать сделки, направленные на собственную выгоду. Трейдеры, уличенные в присутствии на работе в нетрезвом виде, должны быть в обязательном порядке уволены с должности.Кодекс не содержит мер ответственности за совершенные правонарушения.
Беларусь. Биржа вправе отказать в допуске, прекратить допуск члена Секции к торгам (п.8 регламента проведения торгов), в частности, в следующих случаях:
нарушения или неисполнения членом Секции требований нормативных правовых актов Национального банка Республики Беларусь, локальных актов Биржи, определяющих порядок проведения торгов, расчетов по биржевым сделкам и иные нормы, регулирующие деятельность членов Секции;
несоблюдения членом Секции условий договоров, регулирующих взаимоотношения члена Секции и Биржи.
Решение о допуске, об отказе в допуске и прекращении допуска члена Секции к торгам принимается Генеральным директором Биржи и доводится до сведения члена Секции в письменной форме.
Казахстан. Наиболее развернутый нормативный акт в отношении манипулирования на рынке валют принят на Казахстанской фондовой бирже. Решением Биржевого совета (протокол от 15 августа 1997 года № 2) утверждены «Правила заключения сделок на торгах иностранными валютами (Кодекс трейдера)» , которые в целом носят более рекомендательный характер, так как не подкреплены законными механизмами реализации, биржа не наделена какими- либо административными полномочиями. Правилами установлены ограничения на поведение трейдеров по отношению друг к другу и к участникам торгов применительно к проводимым биржей торгам.
В п.2 Раздела 1 правил указано, что они «носят обязательный к соблюдению характер». Эта норма носит декларативный характер, биржа не имеет над физическими лицами - трейдерами, власти ни административной, так как не является государственным органом, ни дисциплинарной, так как трейдеры не работники биржи.
Согласно п.п.
1,2,3 Раздела 3 Трейдерам запрещается оказание прямого или косвенного давления на других трейдеров в целях изменения их рыночного поведения, распространение заведомо ложной информации в целях оказания давления на рыночную ситуацию, складывающуюся на проводимых биржей торгах, а также заключение манипуляционных сделок, под которыми понимаются:сделки по предварительному сговору между двумя и более трейдерами или представляемыми ими участниками торгов, имеющие встречную направленность, на примерно одинаковые суммы и по примерно равным ценам, не предполагающие, как правило, их исполнения и имеющие целью завышение (занижение) ценовых показателей торгов;
сделка по предварительному сговору между двумя трейдерами или представляемыми ими участниками торгов по цене, явно отклоняющейся от рыночной конъюнктуры, и имеющая целью завышение (занижение) ценовых показателей торгов.
Вышеприведенные нормы носят «размытый» и неконкретный характер. Так, представляется сложным со стороны биржи доказать факт давления одного трейдера на другого. Для этого необходимо провести расследование, которое должно установить наличие конкретных действий со стороны нарушителя с целью давления на другого трейдера. Биржа не обладает полномочиями по проведению административного расследования, не может устанавливать виновность какого-либо лица в совершении противоправного деяния.
Определение манипулирования также очень «размыто», неясно, что понимать под «примерно одинаковыми суммами», «примерно равными ценами», «ценой, явно отклоняющейся от рыночной конъюнктуры». Не ясен также критерий, согласно которому манипуляционные сделки «как правило» не предполагают исполнения, из этого следует, что они могут и предполагать исполнение, тогда теряется смысл такого критерия. Кроме того, практика развитых стран уже выработала и другие детально проработанные способы манипулирования и махинации, которые явно не охватываются данным определением.
Признание сделки манипуляционной производится по заявлению представителей одного из участников торгов иностранными валютами или по инициативе Правления биржи специальной комиссией биржи, которая состоит из Президента биржи, маклера, представителя Национального банка Республики Казахстан (п.З Раздела 4 правил).
В случае признания сделки манипуляционной, комиссия объявляет всем участником торгов о данном факте, сделка исключается из расчета средневзвешенного курса биржевых торгов, факт заключения такой сделки рассматривается на Биржевом совете или соответствующем комитете, но при этом сделка не подлежит расторжению, и входит в расчет при проведении клиринга по заключенным сделкам, (п.4 Раздела 4 правил).Манипуляционной может быть признана только сделка, которая заключена с целью манипулирования курсом (п.2 Раздела 3 правил). Сделкой (серией сделок), заключенной с целью осуществления манипуляций, признается сделка (серия сделок), заключенная между двумя участниками торгов (в случае серии сделок - между четырьмя банками и менее) в течение торговой сессии, по ко-
торой курс отличается от курса сделки, предшествующей данной сделке (серии сделок) и следующей за данной сделкой (серией сделок), на величину 1% процента и более (п.1 Раздела 4 правил). При этом в основе признания цели сделки манилуляционной заложен числовой критерий, что представляется неверным, так как отклонение цены сделки на 1 % и более не доказывает цели и, соответственно, умысла участников сделки на изменение курса. Такая сделка может быть заключена и по другим причинам, например, в силу ошибки или некомпетентности трейдера.
Кодекс трейдера содержит также и правила о конфиденциальности (Раздел 5), согласно которым Трейдер должен воздерживаться от разглашения информации, отнесенной к категории конфиденциальной, а также воздерживаться от получения информации, не имеющей отношения к представляемому им участнику торгов, но являющейся предметом служебной или коммерческой тайны других участников торгов.
Раздел 6 правил предусматривает следующую ответственность за их нарушение трейдерами:
оглашение имени трейдера - нарушителя;
временное или постоянное отстранение трейдера - нарушителя от торгов по решению Президента Биржи, Вице-президента Биржи, курирующего проведение торгов, или курсового маклера;
в случае существенного искажения рыночной ситуации (что понимается под таким искажением, не определено), приостановление или прекращение членства на Бирже представляемого таким трейдером участника торгов по решению Биржевого совета.
К сожалению, другие меры ответственности не могут быть возложены биржей на участников торгов, так как KASE не имеет соответствующих полномочий по закону.
Сама инициатива принятия подобного кодекса трейдера, хотя бы и более рекомендательного, чем императивного, конечно же, является безусловным плюсом.
Такой кодекс может служить ориентиром в поведении трейдеров. Од-нако этот документ требует более тщательной проработки. Слишком обобщенные и нечеткие формулировки могут привести к нежелательным полюсам - произволу биржи, либо, наоборот, к принятию «мертвой» нормы.
Россия. Согласно разделу 3 правил проведения операций на ETC исполнительный орган ММВБ и/или уполномоченный орган региональной валютной биржи вправе приостановить доступ участника торгов к торгам, в частности, в случаях: - нарушения участником торгов правил и/или внутренних документов валютной биржи; - невыполнения участником торгов обязательств по совершенным на ETC сделкам и/или иных финансовых обязательств участника торгов перед валютной биржей, возникающих на основании настоящих Правил,
Исполнительный орган ММВБ и/или уполномоченный орган региональной валютной биржи вправе прекратить доступ участника торгов к торгам, в частности, в случаях: - неоднократного нарушения участником торгов правил и/или внутренних документов валютной биржи; - неоднократного невыполнения участником торгов обязательств по совершенным на ETC сделкам и/или иных финансовых обязательств участника торгов перед валютной биржей, возникающих на основании правил.
Выводы. Те нормы о возможности отстранения участников от торгов, какие имеются в действующих правилах ММВБ, носят весьма ограниченный характер и в основном не связаны с манипулированием курсами валют.
В России нет надлежащей нормативно-правовой защиты от манипулирования курсами и других нарушений на рынке валют. Неизвестны нашему законодательству такие виды нарушений на валютном рынке, как искажение или не раскрытие брокером существенных фактов; чрезмерный объем торговли; несвоевременное исполнение приказов, об отрицательных последствиях которого писал еще Отто Штиллих, распространение ложной или недостоверной информации, совершение сделок с валютами, в результате которых не меняется владелец этих валют, одновременное выставление поручений на покупку и продажу валют по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам, соглашение двух или нескольких участ-
ников торгов или их представителей о покупке (продаже) валюты по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам.
Не урегулированы также вопросы использования инсайдерской информации, которая может повлиять на конъюнктуру валютного рынка. А ведь всегда существует опасность утечки информации о намерениях центрального банка провести крупномасштабную интервенцию, либо какого-либо коммерческого банка произвести крупную операцию на рынке валют. Такая информация может быть использована работниками этих организаций для получения личных выгод.
Единственной разработкой в этой сфере являются попытки внедрения стандартов и правил работы на внутреннем валютном и денежном рынке, предлагаемых Национальной Валютной Ассоциацией. Но эти стандарты применяются лишь по соглашению сторон сделки и потому не носят массового характера, участники валютного рынка предпочитают не сковывать себя подобными формальностями.
В то же время рынок ценных бумаг в этом плане достаточно урегулирован. Статьей 13 Закона «О рынке ценных бумаг» предусмотрено обязательное установление организатором торгов ограничений на манипулирование ценами.
Постановлением ФКЦБ от 26.10.2001 N 28 утверждено Положение «О системе контроля организаторов торговли на рынке ценных бумаг и дополнительных требованиях к участникам торгов и эмитентам ценных бумаг» подробно регулирующее обязанности организаторов торгов по защите от манипулирования. Биржи принимают соответствующие правила, например, на СМВБ принят "Перечень мер по предотвращению манипулирования ценами при совершении операций с ценными бумагами в Торговой системе Сибирской межбанковской валютной биржи".
Указанием ЦБ РФ от 7 июля 1999 г. N 603-У «О порядке осуществления внутреннего контроля за соответствием деятельности на финансовых рынках законодательству о финансовых рынках в кредитных организациях» установлен
запрет на манипулирование кредитными организациями на рынке ценных бумаг, раскрыты все основные понятия.
В сфере валютного рынка таких нормативных актов нет как на уровне государства, как в Грузии Кодекс поведения участников валютного рынка, утвержденный Центральным банком, так и на уровне отдельных российских валютных бирж нет у нас такого Кодекса трейдера как у Казахстанской фондовой биржи.
С другой стороны, также необходимо законно наделить биржу возможностью принятия действенных мер против нарушителей. Стоит рассмотреть возможность наложения штрафов либо непосредственно самой биржей, либо по ее ходатайству Центральным Банком РФ.
Еще по теме 3.8. Защита от манипулирования курсами и прочих злоупотреблений на рынке валют:
- §3. Злоупотребление доминирующим положением на рынке
- §3. Злоупотребление доминирующим положением на рынке
- Квалификация уклонения от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации (ст. 193 УК РФ)
- Глава 9. Недобросовестные практики на рынке ценных бумаг и рынке производных финансовых инструментов
- Квалификация совершения валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации на счета нерезидентов с использованием подложных документов (ст.193.1 УК РФ)
- Квалификация манипулирования рынком (ст. 185.3 УК РФ)
- 3.8. Последствия выявления манипулирования рынком
- Взятки, казнокрадство и прочие злоупотребления. Причины и характер злоупотреблений
- 3.9. Нормативные акты, регулирующие мерыпо противодействию манипулированию рынком
- 3. Манипулирование рынком