<<
>>

Выработка условий торговых договоров

1. Оценивая значение договоров, известный американский юрист Р. Паунд пишет, что "богатство в коммерческий век вырастает преимущественно из договоров". В этих словах выражается признание ведущей роли договора как правового средства организации взаимосвязанной деятельности субъектов, в том числе при реализации товаров.

Особо важный вопрос коммерческой работы - выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи, поставки и др.

В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях договоров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня. Требуются не комментарии к закону, а методики, указывающие основания и порядок выработки содержания договоров в конкретных обстоятельствах. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сторон должны строиться основные пункты договора.

Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, овладение техникой договорной работы, умением проектирования договоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкование норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственной жизни направления. Первые публикации по технике договорной работы, методике формирования условий договоров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать труды Д.Н. Сафиуллина, С.А. Хохлова и других авторов.

Для ведения договорной работы следует, прежде всего, установить соотношение нормативных актов и усмотрения сторон в определении содержания договоров.

В любом договоре можно выделить два вида условий: прямые (вырабатываемые самими сторонами) и подразумеваемые. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных правовых актов и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон.

Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договора императивные положения закона и иных правовых актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали собственную формулировку соответствующего условия.

Однако более важна вторая группа условий - прямые, которые вырабатываются самими сторонами. Закон оказывает влияние на их формирование, но это влияние уже совсем иного рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.

Во-первых, закон содержит общедозволительные положения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные законом; разрешают включать в договоры по своему усмотрению любые условия, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия определено законом или иными правовыми актами. Методом регулирования коммерческого права, как и гражданского, является дозволительность.

Во-вторых, закон может предписывать сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете, сроках и других существенных условий. Имеется немало указаний правовых актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать управомочивающими.

Закон нередко (и это специфика частного права) предусматривает договорные условия в диспозитивном виде. Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, но если они этого не сделали, то будет действовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их содержания. В правовых актах даются предельно общие правила, которые зачастую должны "развертываться", подгоняться сторонами под конкретные условия их деятельности.

Имеются и другие способы воздействия законодательства на определение субъектами содержания заключаемых договоров.

Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стандартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров.

Порой высказываются утверждения, что на Западе работают в основном по стандартизированным проформам договоров; существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.

Конечно, когда купля-продажа осуществляется в типовом режиме, например, при биржевых операциях или при регулярной продаже производителем или крупной оптовой организацией своих товаров, то приходится использовать стандартизированные тексты. Применение шаблонных проформ договоров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сторон нет существенных особенностей.

Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе используются сотни договорных проформ, которые разработаны для реализации конкретных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары. Точно так же в издаваемых брошюрах с образцами договоров предлагается один общий текст для каждого вида договоров.

Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями к нему либо взяв за основу общий образец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности субъектов, их реальными возможностями и хозяйственными интересами. Исполнение подобного договора всегда будет сопряжено с трудностями, излишними затратами.

Поэтому необходимо использовать другой способ работы. Каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы максимально учитывать конкретные возможности и интересы контрагентов, обеспечивать достижение необходимого им результата. В этом состоит основной смысл техники договорной работы, в этом же заключается важное правило коммерческого права.

Оптимальное определение условий договоров предполагает привлечение к их выработке наиболее квалифицированных специалистов фирмы по соответствующим вопросам.

Согласование с другой стороной приемлемых формулировок производится в ходе преддоговорных контактов. Когда проведение переговоров представляется неоправданным из-за значительных затрат, стороны могут достичь необходимого результата путем переписки, излагая возможные формулировки соответствующих пунктов и основания, по которым не могут быть приняты требования контрагента.

2. Для торговых договоров, как и любых других, существенным является условие о предмете. В российском законодательстве содержание предмета купли-продажи впервые предусмотрено ст. 455 ГК РФ. Условие о предмете считается согласованным, если из него можно определить наименование и количество товара. Итак, предмет реализационных договоров выражается через наименование товара и через его количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднениями, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, например, "нефтепродукты", "кондитерские изделия". Это серьезный дефект договора, поскольку такого наименования явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополнительно учитывать сведения об ассортименте или о качестве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.

В отношении количества коммерческая практика признает допустимым как конкретное указание числа единиц, метров или массы товара, так и установление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны указывают, что продавец обязуется передать количество сахара, которое удастся закупить на полученные от покупателя деньги по цене, которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определения количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внешнеторговых контактов - в п. 14 Венской конвенции 1980 г.

В торговых отношениях часто встречается примерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов.

Разновидностью установления верхнего и нижнего пределов являются предусматриваемые допустимые отклонения. Они устанавливаются при массовых поставках товаров и предполагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если количество товара указано со словами "около" или "приблизительно", то допустимая разница при поставке может составлять плюс-минус 10 процентов.

Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами "до" или "не более такого-то размера". Такие слова могут быть истолкованы как любое количество не свыше или не ниже указанного в договоре.

Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки (сроки для отгрузки частей от общего количества). Когда в договоре определены партии, то они также рассматриваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подлежащего поставке в частный срок, появилось в российском законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения. Это также свидетельствует о значительном отставании в разработке повседневно необходимых понятий отечественного торгового права.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количествах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года в связи с остановкой оборудования на профилактический ремонт или массовыми летними отпусками рабочих. Указанные обстоятельства надлежит учитывать на стадии заключения договора.

При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, приходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на год с распределением по месяцам.

При этом предусматривается, что отгрузка производится в соответствии с заявками покупателя (получателей): суточными, пятидневными или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производства и продаж и вместе с тем оперативно изменять количество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество отгружаемых организациям розничной торговли молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.

Непосредственно с предметом связан такой показатель, как ассортимент (или, что одно и то же, - номенклатура) товаров. Принято различать групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях виды товара: обувь мужская, автомобили легковые. Под развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изделие может переводиться в самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания сторонами в договоре любого признака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть показатель, касающийся цвета, рисунка, порядка упаковки, расфасовки и т.п. При большом числе ассортиментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.

Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматривает, что в поставочных отношениях замена изделий одного ассортимента другими допускается с предварительного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении этого правила поставщик несет ответственность за неисполнение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.

Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ иначе решает вопросы изменения ассортимента. (Это одно из многочисленных и ничем не обусловленных расхождений общих положений о купле-продаже и норм о поставке, создающих "специфику" договора поставки). Согласно названной норме покупатель вправе отказаться от принятия доставленных продавцом товаров незаказанного ассортимента и потребовать их замены. Однако если покупатель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента, то он не может требовать их замены и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском для продавца, поэтому целесообразно по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по поставкам.

При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определение ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в особенности при заключении договоров на несколько лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдельный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда договор определяет ассортимент на год или на ряд лет, то в нем может предусматриваться противоположное условие, а именно право покупателя уточнять согласованный ассортимент, например, внося предложение об этом за 30 дней до начала каждого квартала.

В торговых договорах могут и должны предусматриваться обязанности продавцов по расширению ассортимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор - единственное правовое средство решения задачи удовлетворения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запросов общества пока слабо осознана нашими управленцами и правовой наукой. В законодательных актах, цивилистических трудах не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновления ассортимента приобретаемых товаров.

В обстановке приниженной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента товаров. В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка многих видов изделий, хотя, по данным статистики, производственные мощности загружены лишь наполовину.

Движущей силой в данном деле должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций, других потребителей к производителям при заключении договоров. Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в массе договоров начнут предусматриваться условия о последовательном расширении и обновлении ассортимента, только тогда дело изменится к лучшему.

Включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от производителей инвестиций, финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, разработку и освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, поставщик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количествах и начиная с какого периода должны будут поставляться покупателю.

С предметом договора тесно связано условие о сроках. Следует, прежде всего, различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, среднесрочные (от года до пяти лет) и долгосрочные (пять и более лет) договоры.

В отношении сроков передачи (отгрузки) товара законодательство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Такое совершенно неприемлемо для торговых отношений.

Срок передачи или отгрузки, которая приравнивается к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгружен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются частные сроки, т.е. периоды для отгрузок отдельными частями (партиями). Если договор предусматривает поставку отдельными партиями, но сами периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.

Установление частных сроков актуально для любых видов реализационных договоров: поставки, оптовой купли-продажи, поставки для государственных нужд, контрактации. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по поставкам. Поэтому при заключении других видов реализационных договоров самим сторонам следует предусматривать в них частные сроки отгрузок и размеры отдельных партий. Установление в договорах частных сроков оказывает серьезное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность субъектов.

При выработке условий о сроках следует учитывать такие факторы, как длительность цикла производства изделий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хранения готового товара и др. Исходя из них в договорах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-дневные, 10-дневные и иные), причем такая периодичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расчетах.

Условие о частных сроках требует его увязки с ассортиментом и количеством. Изготовление изделий в широком ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадки уменьшают выход готовой продукции. Поэтому для совмещения ассортиментных запросов потребителей с задачей сохранения объемов производства используются сложные конструкции условий о сроках. Так, применяются двойные сроки: по общим объемам поставки (они более короткие) и по развернутому ассортименту - более продолжительные.

Для этого в договорах предусматривается, например, что поставщик обязан отгружать товар в 5-дневные сроки в количествах, составляющих 1/6 стоимости месячной партии товара. Одновременно устанавливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный порядок позволяет производителю значительно сократить число переналадок и потери от остановок оборудования.

На определение сроков влияет и продолжительность транспортировки. По закону обязательство считается исполненным своевременно, если товар сдан перевозчику для доставки покупателю в последний день срока. Однако требуется еще время на транспортировку, которое может быть достаточно продолжительным. Поэтому если покупатель предусмотрел поставку товаров в январе, то поставщик может отгрузить товар 31 января, и его действия будут правомерными, хотя товар поступит к получателю через полмесяца или через месяц.

Для обеспечения заблаговременного получения товара стороны нередко предусматривают дискретные сроки, например месячные, но с обязанностью отгрузки товара до 10-го или 15-го числа каждого месяца. Такой режим не ухудшает положения продавца. Он располагает тем же месячным объемом времени для изготовления и отправки каждой партии, изменяется лишь порядок исчисления месяца. Зато покупатель приобретает возможность в пределах этого же месяца получить товар и использовать его в хозяйственных целях.

Досрочная отгрузка товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допускается лишь с согласия покупателя. Поставщики стремятся включать в договоры условие о праве досрочной отгрузки, поскольку это расширяет возможности для операций с товарами. Покупателям целесообразно ограничивать право досрочной отгрузки определенными объемами, например, полумесячными или до полной загрузки транспортного средства. В обмен на возможность досрочной отгрузки покупателю следует добиваться ответных льгот для себя в определении других условий договора. Определение условий договоров в коммерческой практике обычно является результатом выторговывания взаимных льгот и преимуществ.

В договорах применяются и иные конструкции условий о сроках. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, поскольку закон не регулирует всего многообразия возможных решений. Субъекты сами осуществляют юридико-конструктивную работу, основываясь на анализе условий деятельности, своих возможностей и интересов.

В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанавливаться графики отгрузки или завоза товара. Графики представляют собой календарное расписание с указанием дней отгрузки (завоза). Они могут предусматриваться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов в школьные столовые, полуфабрикатов в магазины, товаров по торговым точкам.

Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, сокращает простои транспортных средств под выгрузкой, дает значительную экономию средств как для каждой отдельной организации, так и для общества в целом. Однако их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий исполнителей. Широкое овладение навыками выработки в договорах и соблюдения графиков - это общехозяйственная, национальная проблема. Пока основная масса отечественных предпринимателей не умеет воспринимать свою деятельность в графиках, в организованных периодах.

Сроки поставки и графики отгрузки - это разные условия договора. Так, частные сроки могут быть соблюдены, а все графики сорваны. Поэтому за нарушение графиков должна предусматриваться отдельная ответственность. Доказать убытки от таких нарушений весьма сложно. Поэтому более пригодно установление в договоре штрафов, причем достаточно высоких, за несоблюдение графиков.

Важно определять в договоре порядок действий в случаях нарушения продавцом сроков передачи товара. Закон урегулировал эти вопросы лишь в отношении договоров поставки. Согласно ст. 511 ГК РФ количество товара, недопоставленное в одном частном периоде, подлежит восполнению в следующем периоде в пределах срока действия договора. Восполнение должно производиться в согласованном ассортименте, а если он не определен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок. Следует по аналогии определять эти условия также в других видах реализационных договоров.

Покупатель вправе отказаться от товара, поставка которого просрочена. Статья 511 ГК РФ устанавливает, что об отказе он обязан известить поставщика. Товар, который отгружен до получения поставщиком отказа, должен быть принят и оплачен покупателем. Во избежание затруднений с использованием несвоевременно отгружаемого товара важно контролировать выполнение договоров и оперативно заявлять отказ от товара, поставка которого просрочена и в котором отпала потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отношении сезонных и иных товаров, спрос на которые колеблется.

В договорах купли-продажи ст. 457 ГК РФ устанавливает более практичный порядок. Продавец вправе отгружать товар, передача которого просрочена, только получив на это согласие покупателя. Подобное условие целесообразно предусматривать также в договорах поставки и в других реализационных договорах, особенно по сезонным и скоропортящимся товарам. В этом случае поставщиком сначала должно быть получено согласие покупателя и лишь в соответствии с ним производиться восполнение недопоставки.

Для реализационных договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. В силу ст. 458 ГК РФ товар по договору купли-продажи может быть передан, т.е. вручен покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Когда договором купли-продажи не предусмотрена передача товара, то обязательство считается исполненным с момента сдачи товара органу транспорта для доставки покупателю.

Что касается договоров поставки, то ст. 510 ГК РФ возлагает на поставщика обязанность доставки товара покупателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Право выбора вида транспорта принадлежит поставщику, если его вид не определен договором. Отсюда возникает необходимость согласовывать в договорах более экономичный для покупателя способ транспортировки.

Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по транспортировке. Действуют следующие традиции торгового оборота. Погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, если иное не установлено договором. Выгрузка поступившего товара осуществляется средствами и за счет получателя.

Сами транспортные расходы определяются согласно договору. Транспортные расходы непосредственно связаны с ценой товара и потому нередко включаются в состав его цены. С учетом этого различают вид франко-цены. Франкировка представляет собой определение цены товара в ее соотношении с расходами по перевозке. Чаще всего применяют два следующих вида: франко-цена - станция (порт) отправления и франко-цена - станция (порт) назначения. В первом случае в цену товара не включаются транспортные расходы, и их возмещение производится отдельно, во втором - в цену товара заранее закладываются усредненные расходы по перевозке. Оплачивая товар, покупатель одновременно в его цене возмещает продавцу понесенные последним затраты по перевозке.

Таким образом, транспортные расходы всегда ложатся на покупателя. Вопрос лишь в том, закладываются ли эти расходы заранее в цену товара либо оплачиваются отдельно от стоимости товара.

Изданные Международной торговой палатой Правила ИНКОТЕРМС, которые все чаще по инициативе сторон применяются во внутреннем торговом обороте, детально регулируют вопросы франкировки. Они предусматривают наряду с названными моделями и другие способы распределения расходов по основной и по дополнительной перевозке товара.

Проблема доставки товаров является одной из наиболее острых для изготовителей и оптовых организаций, которые стремятся выйти на широкий рынок, причем основные сложности связаны не со стоимостью перевозки, а с обеспечением сохранности товара в пути. Оптимальный вариант - перевозка товара автотранспортом по схеме "от двери до двери", т.е. доставка непосредственно на склад покупателя. Пока немногие продавцы готовы предложить покупателям такую возможность. Здесь используется несколько решений. Перед покупателем выдвигается требование, чтобы купленная партия была равна полному контейнеру или норме загрузки крытого автомобиля, поскольку в этом случае шоферу легче обеспечить сохранность груза.

При перевозках по железной дороге снижен контроль за целостностью груза, и потому нередки недостачи или порча товара. Попытки страховать груз позволяют компенсировать его стоимость по цене покупки, но не возмещают покупателю неполученные доходы. Поэтому, хотя перевозки автотранспортом обходятся дороже, покупатели идут на эти издержки. Лишь при перевозках массовых сырьевых и производственных грузов (древесина, металл, стройматериалы и т.п.) выгодным становится использование железнодорожного и речного транспорта.

При выработке условий о порядке доставки необходимо предусматривать меры, направленные на обеспечение сохранности товара. Таково включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, крепления, укрытия груза. Средства пакетирования - это тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, специализированные контейнеры, поддоны и др. Они не только затрудняют хищения, но и значительно ускоряют и удешевляют погрузку и выгрузку. При отправке в малогабаритных контейнерах следует предусматривать необходимость их погрузки на платформе или в кузове автомобиля дверцами внутрь друг к другу. Имеется множество других приемов, позволяющих повысить сохранность товара при перевозке. Все эти вопросы могут решаться исключительно на основе договоров и должны предусматриваться в них.

При массовых отправках товара следует определять в договоре частоту отгрузок, например, не более одного-двух вагонов или автомобилей в день, неделю, декаду. Необходимо устанавливать предельные размеры, т.е. количество одновременно отгружаемых партий товара, чтобы не столкнуться с проблемой выгрузки целых эшелонов. Предельные размеры одновременно отгружаемых партий могут указываться и при доставке автомобильным транспортом, что крайне актуально в отношении скоропортящихся товаров (полуфабрикаты, фрукты, зелень и т.п.).

Важно предусматривать обязанность продавца телеграммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара. Подача уведомлений позволяет заранее подготовиться к приему товара, ускорить выгрузку, уменьшить потери. Этому же способствует установление графиков доставки. Если предусмотренная договором обязанность уведомления не выполнена продавцом, то на него можно отнести понесенные убытки. Вместе с тем более удобно установление в договорах ответственности в виде штрафа за такие нарушения.

По соглашению между сторонами обязанность вывоза товара может возлагаться на покупателя; такой порядок называется самовывозом. Вывоз осуществляется собственным транспортом покупателя или заказанным транспортом. Самовывоз иногда дополняется условием о выборке товара, т.е. праве отбора покупателем на складе продавца товаров в желаемом ассортименте. Подобный порядок расширяет для покупателя возможность выбора более интересных для него товаров.

Условие о самовывозе требует дополнительных организационных мер. Так, в договорах должны предусматриваться конкретные дни прибытия за товаром. Может устанавливаться обязанность продавца извещать покупателя в определенный срок (за 2-3 дня) о готовности товара для вывоза. Одновременно должна вводиться ответственность продавца за непредставление товара к сдаче либо за невыборку его покупателем. Это - самостоятельные нарушения договора, требующие установления отдельной штрафной ответственности.

Одновременно с определением порядка доставки в договоре могут решаться вопросы перехода права собственности на товар. Факт сдачи товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу влечет переход права собственности от продавца к покупателю. Вместе с тем в договоре по-иному может быть определен момент перехода права собственности. Во внешнеторговой и зарубежной практике широко используется такой прием, как резервирование продавцом права собственности до момента оплаты покупателем стоимости товара. В этом случае продавец сохраняет возможность распорядиться находящимся в пути или у покупателя товаром, поскольку покупатель еще не приобрел на него права собственности.

Возможны и другие решения данного вопроса. Так, в силу ст. 491 ГК РФ до момента оплаты покупатель не вправе распоряжаться товаром или отчуждать его, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из свойств товара. Здесь право собственности признается перешедшим к покупателю, но он лишен правомочия распоряжения товаром. Подобное условие может конкретизироваться в любом реализационном договоре.

Одновременно стороны определяют следующее. Согласно ст. 459 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения товара переходит на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства по передаче товара, а по товарам, проданным во время нахождения в пути, - с момента заключения договора. Эта норма детализирует общее правило ст. 213 ГК РФ об отнесении риска на собственника. Вместе с тем в договоре могут предусматриваться иные решения. Так, например, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, целесообразно устанавливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной утраты или порчи до момента фактического поступления товара к покупателю.

3. Одним из важнейших для реализационных договоров является условие о качестве продаваемых товаров. Под качеством принято понимать совокупность характеристик объекта, относящихся к его способности удовлетворять установленные или предполагаемые потребности.

Федеральный закон от 27.12.02 N 184-ФЗ "О техническом регулировании", принятый с учетом требований ВТО, кардинально изменил ранее существовавшую систему правового регулирования качества. Закон ввел ряд новых инструментов регламентации качества, а именно: техническое регулирование, технический регламент, международный стандарт, национальный стандарт, оценка соответствия, декларирование соответствия, знак обращения на рынке и др. Они требуют быстрейшего освоения и внедрения в коммерческую практику.

Закон предусматривает издание общих и специальных технических регламентов. Они принимаются международным договором России, федеральным законом, указом Президента РФ или постановлением Правительства РФ. Общие регламенты устанавливают обязательные для исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям, сооружениям, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации). Специальные технические регламенты устанавливают требования к отдельным видам продукции и процессам, в отношении которых недостаточно предписаний общих технических регламентов. Всего до 2007 года предусматривается издать 350-400 технических регламентов.

Предусмотрен отказ от централизованного определения качества товаров через множество (22 тыс.) ГОСТов и иных документов, детально регламентировавших требования к изделиям вплоть до их цвета и формы. Важнейшими принципами стандартизации названы добровольность применения стандартов и недопустимость их противоречия требованиям технических регламентов. Требования стандартов в отношении качества рассматриваются как минимальные. Они могут без ограничений дополняться в договорах более высокими показателями.

Видами стандартов, согласно ст. 13 Закона, являются национальные стандарты, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации и стандарты организаций. Закон допускает также возможность применения международных стандартов. Имеется более 12 тысяч таких стандартов, принятых Международной организацией по стандартизации (ИСО), категории ИСО 9000.

Проекты национальных стандартов могут разрабатываться любыми субъектами, которые вносят их на утверждение Федеральной службы по техническому регулированию и метрологии. Стандарты организаций разрабатываются и утверждаются самой организацией, заинтересованной в этом. Организация, разработавшая проект такого стандарта, может направить его на экспертизу в названную Федеральную службу, которая дает свое заключение по проекту.

Национальные стандарты и стандарты организаций применяются независимо от страны или места происхождения товара. Поэтому стандарты могут быть установлены на товары, приобретенные у других лиц либо закупленные по импорту и реализуемые в России. Данное правило означает также возможность применения одной организацией стандарта, разработанного и утвержденного другим субъектом. При этом лицо, применяющее стандарт, обязано указать, какой организацией утвержден стандарт, его название, номер и дату утверждения.

Другим инструментом регулирования качества, подлежащим применению в торговом обороте, является сертификация или, что одно и то же, - подтверждение соответствия качества заявленным требованиям. Изготовитель или продавец подтверждают путем сертификации соответствие своих товаров требованиям применяемых стандартов или условиям заключенных договоров. Итак, сертификация служит инструментом обеспечения соблюдения применяемых стандартов или показателей качества, указываемых продавцом в договоре.

Подтверждение соответствия качества заявленным требованиям бывает обязательным или добровольным. Сама процедура подтверждения может основываться: а) на проверке качества товара органом по сертификации или б) на подаваемой заявителем декларации о соответствии.

Перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации, установленный постановлением Правительства РФ от 13.08.97 N 1013, предусматривал необходимость сертификации до 80% товаров потребительского назначения. Сейчас он значительно сокращен согласно постановлению Правительства РФ от 10.02.04 N 72. Обязательная сертификация проводится органом по сертификации с проверкой самих товаров, а в необходимых случаях - даже наличия у изготовителей возможности обеспечить устойчивый уровень качества. При прохождении сертификации лицу выдается сертификат соответствия.

Наряду с этим обязательное подтверждение соответствия товаров по перечню, утвержденному постановлением Правительства РФ от 07.07.99 N 766, осуществляется путем подачи заявителем декларации в орган по сертификации. К декларации прилагаются техническая документация, результаты исследований (испытаний) и измерений и другие доказательственные материалы. Оформленная по установленным правилам декларация подлежит регистрации Федеральной службой по техническому регулированию и метрологии. Зарегистрированная декларация служит документом, подтверждающим соответствие товара положениям стандартов или условиям договоров.

Добровольное сертифицирование производится по инициативе заявителя на основании договора с органом по сертификации. Коммерческая организация или объединение организаций могут создавать системы добровольной сертификации на целые группы товаров. Для подтверждения их соответствия организация или объединение направляют в орган по сертификации комплект необходимых документов. Эти документы подтверждают соответствие товара требованиям стандарта или условиям заключаемых договоров, а также наличие у заявителя возможности устойчивого обеспечения надлежащего качества товаров.

Орган по сертификации: 1) выдает заявителю сертификат соответствия на товар, прошедший добровольную сертификацию; 2) предоставляет заявителю право на применение знака соответствия, если это предусмотрено системой добровольной сертификации, в которую входит заявитель.

Товары, сертифицированные на соответствие национальному стандарту, могут маркироваться знаком соответствия национальному стандарту. Вид знака соответствия, предусматриваемого системой добровольной сертификации, определяется самой системой добровольной сертификации. Остальные товары, соответствие которых установленным требованиям подтверждено в порядке, установленном Федеральным законом "О техническом регулировании", маркируются знаком обращения на рынке. Указанный знак наносится в информационных целях, а его изображение устанавливается Правительством РФ.

Закупаемые по импорту товары, подлежащие обязательной сертификации, должны быть предварительно сертифицированы в России в общеустановленном порядке. Сейчас контроль за соответствием импортных товаров целям стандартизации крайне слаб. По данным печати, российский продовольственный рынок стал сегодня всемирной помойкой. В Россию практически бесконтрольно ввозятся продукты, запрещенные к употреблению в развитых странах. Причем ввозятся по бросовым ценам, из-за чего их охотно покупают недобросовестные торговцы, наживающие на этом огромные прибыли.

Как распределяются обязанности по обеспечению качеством между субъектами торгового оборота? По смыслу закона, изготовитель и оптовая организация - продавец несут ответственность за соответствие товара принятому стандарту или условиям договора, а также правильное использование сертификата соответствия, декларации о соответствии и знака соответствия или знака обращения на рынке. Оптовые и розничные торговые организации при продаже приобретенного товара отвечают за само наличие сертификата соответствия или декларации о соответствии и знака соответствия (знака обращения на рынке) на реализуемом товаре, когда сертификация обязательна либо когда ее добровольное проведение предусмотрено договором с продавцом.

Требования стандартов и способы подтверждения соответствия должны учитываться при заключении и исполнении торговых договоров. ГК РФ вообще не упоминает о стандартах и не предусматривает механизмы привязки стандартов к условиям договоров. В результате деятельность по стандартизации и договорная работа оказались оторваны друг от друга. В немалой степени по этой причине в последние годы контролирующими органами отмечается ухудшение качества российских товаров.

Какие приемы могут использоваться для привязки в договорах показателей качества товаров к требованиям стандартов. Можно назвать следующие основные способы такой работы:

1) если на товар имеется стандарт и стороны условились им руководствоваться, то в договоре должны быть указаны наименование, номер и дата утверждения этого стандарта. В договоре необходимо также указать наименование организации, утвердившей стандарт;

2) при отсутствии у покупателя текста стандарта следует предусматривать обязанность его высылки вместе с договором или в иной установленный срок, например в 10-дневный. Распространена ситуация, когда в договоре назван стандарт, а работники фирмы-покупателя его не имеют и не знают, что в нем предусмотрено. Стандарт необходим для того, чтобы проверять товар по всему перечню установленных в нем требований;

3) при согласии руководствоваться стандартом в договоре необходимо конкретно указывать марки, сортность, другие изменяющиеся характеристики, определение которых отнесено стандартом к усмотрению сторон. Для покупателя важно настаивать на поставке изделий лучших сортов и марок или с отдельными более высокими показателями качества;

4) в случае разработки стандарта в виде ступенчатого (порогового), предусматривающего несколько последовательно улучшающихся уровней качества, надлежит устанавливать в договоре сроки начала поставки изделий улучшенных модификаций;

5) должен быть конкретно определен порядок удостоверения продавцом соответствия товара установленным требованиям. Это может быть условие о высылке продавцом сертификата соответствия (декларации о соответствии), заверенного сертифицирующим органом, нотариусом или продавцом, а также об обязанности проставлять на каждом изделии знак соответствия или знак обращения на рынке.

ГК РФ не только не содержит упоминаний о стандарте, но даже не требует обязательного определения в договорах условия о качестве. Статья 469 ГК РФ устанавливает, что при отсутствии в договоре условия о качестве продавец обязан передать товар, пригодный для целей обычного использования такого товара. Подобный способ определения качества приемлем для стран с общей высокой культурой производства. Он непригоден для России, где пока низок уровень качества большинства товаров. Поэтому в каждом реализационном договоре следует определять качественные характеристики товара. Это может делаться путем отсылки к показателям соответствующего стандарта, а когда стандарт отсутствует - путем непосредственного определения требований к качеству в договоре.

Улучшение качества - одна из важнейших общегосударственных задач, определяющих положение нации в мире. Государство, которое не смогло наладить изготовление первосортных товаров, всегда будет оставаться обреченным на экономическую зависимость. По уровню качества большинства товаров мы значительно отстаем от развитых стран. Однако основная проблема в том, что сохраняющееся низкое качество наслаивается на правовую и организационную необеспеченность работы по его улучшению, на отсутствие конкуренции между товаропроизводителями.

В деле улучшения качества важно учитывать и использовать правовые возможности, регулятивный потенциал договора. Современной России требуется не просто поддержание качества на уровне стандартов, потому что отечественные стандарты в основном закрепляют низкие показатели качества, тогда как требуется последовательное улучшение качества большинства производимых товаров. Именно договору, а не системе стандартизации, которая в отрыве от договоров малопригодна для этого, принадлежит ведущая роль в решении данной задачи.

Как же использовать договор для содействия улучшению качества?

Важно прежде всего определять в договоре конкретные показатели качества, не оставлять их неурегулированными, на что совершенно неосновательно ориентирует ГК РФ. Как свидетельствует практика, целесообразно выделять условие о качестве товара в виде самостоятельного раздела договора.

Для поставщиков всегда положительные результаты дает разработка стандартов на изготавливаемые (для оптовых организаций - на регулярно поставляемые) товары. Покупатели всегда отдают предпочтение товарам, качественные характеристики которых конкретно указаны в установленной документации. Разработка стандартов и сертифицирование соответствия реализуемых товаров должны составлять необходимую часть конкурентной стратегии фирм.

При отсутствии стандартов в договоре должны определяться основные показатели качества товаров. Покупателям следует до закупки выяснять, какие недостатки наиболее часто встречаются в соответствующих товарах, и включать в договоры условие о недопустимости таких дефектов. Нужно консультироваться у своих специалистов (мастеров, товароведов), проводить опросы потребителей о том, какие пожелания у них имеются к улучшению качества товара, а затем включать их в договоры в виде требований к продавцам о качестве.

Договор надлежит использовать для последовательного, поэтапного улучшения качественных показателей. Наиболее пригодны для этого долгосрочные договоры, в которых по годам могут наращиваться уровни качества, предусматриваться более высокие пороги качества. Вместе с тем даже в годовых договорах при систематических связях можно каждый раз вводить дополнительные требования к качеству товара, предусматривать улучшение тех или иных характеристик. Позитивные перемены с качеством начнутся тогда, когда в массе договоров появятся подобные условия.

Закон предусматривает, что поставщик удостоверяет качество товара соответствующим документом. Документы о качестве высылаются вместе с товаром, если иное не установлено договором. Вид документа и его содержание определяются стандартом на конкретный товар. Если в стандарте эти вопросы не решены, то вид и содержание документа, а также порядок его представления определяются договором.

Документы о качестве могут быть различными, практика выработала множество их видов. Таковы удостоверение о качестве, паспорт, технический паспорт, инструкция по эксплуатации, комплектовочный талон, ярлык качества и др. Следует учитывать, что сертификата соответствия или декларации о соответствии обычно совершенно недостаточно для удостоверения качества товара, в связи с чем и требуются указанные документы. Роль этих документов возросла. Статья 464 ГК РФ установила, что если документы, относящиеся к товару, не переданы в установленный срок, то покупатель вправе отказаться от товара. Поэтому в договоре должны определяться содержание и порядок высылки такого документа, т.е. какие сведения о товаре в нем указывать, в каком количестве представлять: один экземпляр на партию товара или на каждое изделие, высылать ли его вместе с товаром или отдельно от него.

Высылка документа, с необходимой полнотой удостоверяющего качество товара, крайне важна для проверки товара покупателем, определения надлежащей цены, оперативной передачи в производство или в розничную продажу.

Закон РФ "О защите прав потребителей" установил, что документация к товару должна представляться на русском языке. Однако это важное правило повсеместно нарушается. Организациям-покупателям следует дополнительно закреплять данное требование в отношении импортных товаров в договоре.

В договорах предусматриваются также требования к маркировке товаров и тары. Если маркировка тары предназначена для покупателя и транспортной организации, перевозящей груз, то маркировка товара содержит сведения, необходимые пользователю. Товарная маркировка наносится на само изделие, на его упаковку либо на прилагаемые ярлык, этикетку, вкладыш. Содержание маркировки определяется правовыми актами, стандартами, в том числе на конкретные виды товаров, а также договором.

На товары потребительского назначения должны наноситься сведения, предназначенные для граждан-покупателей. Согласно Закону РФ "О защите прав потребителей" (ст. 8-12) информация должна содержать адрес и фирменное наименование изготовителя (продавца), цену, гарантийный срок, если он установлен, и другие данные. Состав информации и требования к содержанию информации по группам товаров определены стандартами ГОСТ Р 51121-97 "Товары непродовольственные. Информация для потребителей. Общие требования" и ГОСТ Р 51074-97 "Продукты пищевые. Информация для потребителей. Общие требования".

Статья 18 Федерального закона от 02.01.2000 "О качестве и безопасности пищевых продуктов" предусматривает необходимость указания на этикетках, ярлыках либо на листках-вкладышах упакованных пищевых продуктов более широкого круга необходимых сведений для потребителей по данным видам товаров.

Статья 458 ГК РФ установила важное правило: товар не признается готовым к передаче, если он не маркирован или иным образом не идентифицирован для целей договора. Это означает, что при отсутствии маркировки и иной необходимой информации товар не признается поставленным, а обязательство не считается исполненным. Установление такого порядка резко повышает значимость маркировки, четкого определения в договоре содержания маркировки и иной информации и способа ее нанесения.

В 1977 г. международной организацией EAN был разработан Европейский стандарт символьной маркировки - штриховая маркировка. Она представляет собой сочетание 13 штрихов и пробелов разной толщины. Штриховой код наносится на изделие типографским способом или приклеиваемой этикеткой. Он считывается сканирующим устройством. В соответствии с законодательством Европейского союза товары без штриховой маркировки не допускаются к продаже.

В России общее руководство работой по штриховому кодированию товаров осуществляет внешнеэкономическая ассоциация автоматической идентификации - ЮНИСКАН. По запросам организаций ЮНИСКАН выдает им коды для маркировки производимых товаров, ведет соответствующий банк данных.

Линии штриховой маркировки состоят из 4 групп. Линии первой группы обозначают код страны - изготовителя товара. Линии второй группы присваиваются ЮНИСКАН конкретной организации - изготовителю или продавцу товара. Последующие пять знаков кода разрабатываются изготовителем (продавцом) товара и отражают информацию о товаре, необходимую для самого изготовителя и для покупателей товара. Последний разряд кода является контрольным числом алгоритма.

Штриховая маркировка обычно используется одновременно с цифровой, наносимой ниже штриховой. Символьная маркировка дает возможность программного регулирования многих торговых операций, таких, как учет количества произведенных товаров в развернутом ассортименте, контроль за поступлением и реализацией товаров, оперативное пополнение запасов товара на складе и в торговом зале и др.

С качеством связано также установление гарантийных сроков и сроков годности либо сроков службы изделий.

Под гарантийным понимается срок, в течение которого проданный товар должен соответствовать требованиям к его качеству, заявленным продавцом. Сроки гарантии устанавливаются стандартом на соответствующий товар либо предусматриваются в договоре. В договоре могут быть предусмотрены более длительные сроки гарантии против указанных в стандарте. Согласно ст. 471 ГК РФ гарантийный срок начинает исчисляться с момента передачи товара покупателю, если иное не предусмотрено договором.

Срок годности - это период, в пределах которого изделие обнаруживает свои потребительские свойства либо допустимо к употреблению. для машин, приборов и других товаров длительного пользования могут устанавливаться сроки службы. В соответствии со ст. 478 ГК РФ срок годности исчисляется от даты изготовления товара. Срок службы исчисляется со дня передачи товара потребителю. Перечень товаров длительного пользования, на которые изготовитель обязан установить срок службы, утвержден постановлением Правительства РФ от 16.06.97 N 720. В этом же постановлении содержится перечень товаров, которые по истечении срока годности считаются непригодными для использования по назначению.

При закупках товаров со сроками годности важно предусматривать в договоре условие об остаточном сроке годности, конкретно определяя его. Например, при покупке партии цемента с годичным сроком годности в договоре может быть предусмотрено, что остаточный срок годности на момент поступления цемента к покупателю должен составлять не менее 2/3 общего срока годности. Одновременно должны предусматриваться последствия несоблюдения этого условия в виде права отказаться от принятия и оплаты товара, а также обязанности продавца самому вывезти этот товар от покупателя. Оставление несогласованными указанных условий ведет к значительным потерям для покупателей и экономики страны в целом.

Наряду с качеством в договоре решаются вопросы комплектности. Под комплектностью понимается набор из изделия и отдельных вспомогательных или запасных частей к нему, его принадлежностей. Таким образом, комплект - это установленный перечень из основного и вспомогательных изделий, принадлежностей. Все единицы комплекта должны отгружаться покупателю одновременно, если иное не предусмотрено сторонами.

Комплектность устанавливается стандартом на соответствующее изделие или договором. В договорах может предусматриваться поставка товаров с дополнительными частями комплекта за специальную плату либо без отдельных единиц комплекта. Изменение комплектности производится по требованию покупателя.

4. Подробного рассмотрения требует порядок выработки условий о цене и способе расчетов.

Прежде условие о цене было для договора поставки существенным. Сейчас ст. 424 ГК РФ вывела цену даже из числа необходимых условий реализационных договоров. Установлено, что при отсутствии в договоре условия о цене оплата производится по той цене, которая в момент заключения договора обычно взималась за аналогичное имущество. Такой порядок неприемлем для коммерческих договоров, поскольку вносит неопределенность во взаимоотношения сторон. Определить обычно взимаемую цену за товар порой бывает довольно трудно, особенно когда дело касается нового или впервые закупаемого товара. Поэтому сторонам следует конкретно определять цену товара в договоре.

На некоторые товары и услуги цены устанавливаются государственными органами. Централизованное регулирование цен осуществляется в ограниченном круге случаев для решения внешнеэкономических задач и удовлетворения социальных нужд населения. Для коммерческой деятельности эти вопросы не актуальны.

Пункт 2 ст. 424 ГК РФ устанавливает важное правило: изменение цены после заключения договора не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.

С учетом недопустимости последующего изменения цен стороны по-разному определяют в договоре порядок реагирования на инфляционные процессы и конъюнктурные колебания спроса. Для учета инфляционных процессов в договорах, в том числе при продаже на внутреннем рынке, цены могут устанавливаться применительно к более устойчивой валюте, например, к денежной единице ЕС - евро. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлена соглашением сторон.

Для учета конъюнктурных колебаний нередко предусматривается, что цены на товар согласовываются до начала каждого частного срока или даже перед отгрузкой каждой отдельной партии. Имеется множество других способов учета колебаний цен в ходе исполнения обязательств.

Цена может использоваться как средство стимулирования к надлежащему исполнению обязательств. Для этого в договоре могут устанавливаться ценовые коэффициенты или дифференцированные цены: при отгрузке товара точно в согласованный срок - большие, при задержке исполнения - меньшие. Может предусматриваться уменьшение цены при предварительной оплате и увеличение цены на случаи несвоевременной оплаты. Таким образом, договорное условие о размере цены может использоваться для решения различных задач. Пока коммерсанты и юристы слабо учитывают эти возможности.

Одно из важнейших для сторон договора - условие о способе расчетов. Способы, или формы, расчетов предусматриваются в договоре самими сторонами с учетом требований закона. Конкретные формы расчетов сейчас регулируются гл. 46 ГК РФ, а также документами ЦБ РФ, в частности Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержденным ЦБ РФ 03.10.02 N 2-П, и иными актами.

Статья 861 ГК РФ предусматривает общее для предпринимательских организаций требование о безналичном осуществлении расчетов через банки. Сейчас по установленному ЦБ РФ порядку наличные расчеты возможны на сумму до 60 тыс. рублей, при закупках сельскохозяйственной продукции - до 100 тыс. рублей. В мировой хозяйственной практике таких жестких ограничений не существует и достаточно широко используются наличные расчеты за товар, за перевозки и за другие услуги. Применение наличных денег сдерживается неудобствами перевозки и пересчета крупных сумм и риском хищений.

Статья 862 ГК РФ предусмотрела следующие основные способы безналичных расчетов: платежными поручениями, чеками, по аккредитиву и по инкассо. Наряду с ними признаются допустимыми иные способы расчетов, предусмотренные законом или применяемые в банковской практике.

Из каких предпосылок должны исходить стороны при выборе в договоре способа расчетов? Для каждой из сторон и народного хозяйства в целом выгодно сближение момента передачи товара и уплаты за него денег. Совпадение во времени актов вручения товара и получения за него денег является оптимальным в экономическом отношении.

Кроме того, способ расчетов должен обеспечивать для продавца надежность и оперативность получения денег за реализуемый товар. Для покупателя важно обеспечить соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара. Способ расчетов должен определяться в договоре так, чтобы по возможности полнее совместить указанные интересы сторон.

Безналичные расчеты должны осуществляться субъектами с использованием форм расчетных документов, установленных ЦБ РФ (приложения к Положению о безналичных расчетах в Российской Федерации). При этом ЦБ РФ ориентирует организации на широкое применение электронных форм расчетных документов.

Расчетные документы сдаются в банк, с которым у клиента имеется договор банковского счета. Банк обрабатывает документы и направляет их непосредственно (при наличии корреспондентских отношений) или через расчетно-кассовый центр ЦБ РФ исполняющему банку. Одновременно с передачей расчетного документа в соответствующих случаях делается проводка по перечислению денежной суммы. Принятие документов исполняющим банком создает составное расчетное обязательство с несколькими участниками. Важно понимать права, обязанности и ответственность каждого из участников расчетного обязательства по отношению друг к другу.

При расчетах платежными поручениями плательщик сдает в обслуживающий его банк поручение о перечислении за счет средств, находящихся на его банковском счете, определенной суммы в пользу получателя средств. Поручение оформляется на бланке установленной формы за подписями уполномоченных лиц с проставлением печати. При отсутствии или недостаточности денежных средств на счете плательщика платежное поручение помещается в картотеку. Оплата таких поручений производится по мере поступления средств. Однако договором между банком и плательщиком может предусматриваться оперативное кредитование банком счета плательщика (овердрафт). Такой порядок применяется банками в отношении финансово устойчивых клиентов.

Банк проставляет штемпель и расписывается на платежном поручении о принятии его к исполнению, а один экземпляр возвращает плательщику. Однако принятие банком поручения далеко не всегда означает, что деньги поступят на расчетный счет продавца. Во-первых, денег может не быть на корреспондентском счете банка, принявшего поручение; во-вторых, денег может не быть на счете банка, обслуживающего продавца. Поступающие на счет банка денежные средства списываются по долгам самого банка и не доходят до клиентов.

Таким образом, платежные поручения ненадежны и неудобны для обеих сторон. Они не позволяют покупателю контролировать количество и качество отгружаемого в его адрес товара, дают возможность недобросовестным продавцам завладевать средствами покупателя без фактической отгрузки товара. Да и для продавца, отгрузившего товар, они не гарантируют поступление уплаченных покупателем средств по причинам, нередко зависящим от банков.

Неизмеримо более эффективны в указанных отношениях чеки. В законе (ст. 143 ГК РФ) закреплено положение о том, что чек не только является способом расчетов, но также представляет собой ценную бумагу.

Такое положение ошибочно. У чека в российских условиях отсутствуют свойства ценной бумаги. Так, лицо не может обратить свои денежные средства в чек и свободно конвертировать их обратно. На сумму чека нельзя получить процентный доход, дивиденд. Период существования выписанного чека составляет 10 дней, между субъектами стран СНГ - 20 дней, других государств - 70 дней. Выдача чека следует за требованием о платеже, а не требование за чеком, как это имеет место в отношениях с ценными бумагами. Среди функций, выполняемых чеком, единственной является функция способа расчетов.

В цивилистике нет четкой теории ценной бумаги, вследствие чего ценной бумагой объявляют коносамент, хотя это бланковый договор морской перевозки (и товарораспорядительный документ), или чек, хотя это чисто расчетный документ. Чек является исключительно принадлежностью расчетного обязательства.

Реквизиты чека указаны в ст. 878 ГК РФ. Они воспроизводят общеустановленные требования к содержанию чека. Указанные реквизиты должны иметься у любого чека. Статья 880 ГК РФ предусматривает выдачу именных чеков и переводных, передача по которым прав производится путем индоссамента. Платеж по чеку может быть обеспечен посредством аваля с указанием наименования, места нахождения авалиста и даты аваля. Использование переводных чеков и авалирование чеков, которые придают им некоторое сходство с ценной бумагой - векселем, в России просто невозможно. Следует учитывать, что по законодательству большинства стран авалирование чеков запрещено.

При расчетах чеками организация дает распоряжение банку в виде чека уплатить указанную в нем сумму денег лицу, в пользу которого выдан чек. Чекодателем является юридическое лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми оно вправе распоряжаться путем выдачи чеков. Чекодержатель - лицо, в пользу которого выдан чек.

Расчеты чеками имеют то высокое достоинство, что позволяют совместить операции передачи товара и вручения чека, который в тот же день может быть предъявлен банку для оплаты. Определенным неудобством является то, что обычно принято личное вручение чека, хотя возможны передача его с курьером или отсылка почтой. Выданный чек действителен в течение 10 дней, а во внешнеторговых расчетах - 70 дней. На чеке может делаться надпись "расчетный". В этом случае наличные деньги по нему не выдаются, а средства в безналичном порядке зачисляются на указанный в нем счет чекодержателя. При неоплате чека исполняющим банком возможно взыскание суммы чека по исполнительной надписи нотариуса.

В связи с многочисленными злоупотреблениями гл. 7 Положения о безналичных расчетах в РФ существенно ограничивает применение чеков. Бланки чеков выпускаются коммерческими банками и являются документами строгой отчетности. При получении чековой книжки клиент обязан депонировать соответствующую сумму денежных средств в банке. Названное Положение не допускает межфилиальный оборот, расчеты чеками через расчетно-кассовые центры ЦБ РФ. В результате чеки, выпущенные коммерческим банком, могут использоваться в основном для расчетов между клиентами этого банка, причем требуется указание в договоре между клиентом и банком о допустимости расчетов чеками. Соответственно, чек, выпущенный одним банком, не может быть принят к оплате в другом банке, если только у этого банка нет корреспондентского субсчета банка, выпустившего чек.

Таким образом, общепринятая в мире практика инкассирования, т.е. предъявления к оплате чека чекодержателем в своем или любом ином банке, в России исключена. В результате возможности применения этой эффективной формы расчетов у нас в стране резко свернуты. Если в США доля расчетов чеками в безналичных платежах составляет 80%, то в России - лишь 0,1 процента. Для нормализации расчетов в коммерческой сфере требуется последовательное совершенствование правового регулирования расчетов чеками.

Достаточно надежны для сторон расчеты по аккредитиву. Порядок аккредитивных расчетов регламентирован ст. 867-873 ГК РФ, а во внешнеторговых отношениях - Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов, изданными Международной торговой палатой (изд. 1993 г. N 500).

Аккредитивные расчеты применяются в случаях, предусмотренных договором между сторонами. Контрагенты вправе решать в договоре многие вопросы, касающиеся аккредитива. Этим обусловливается активное развитие техники аккредитивных расчетов по сравнению с другими способами расчетов, которые более консервативны.

В науке нет четкой концепции аккредитивного расчетного обязательства. К нему пытались, причем совершенно безуспешно, применить модель договоров комиссии, поручения и т.п. Между тем оно представляет собой типичное составное обязательство.

Для расчетов по аккредитиву плательщик (покупатель) сдает в свой банк, который называется банк-эмитент, расчетный документ, который именуется "аккредитив". В нем указываются вид аккредитива, срок его действия, подлежащая уплате сумма, наименование и реквизиты продавца, исполняющий банк, вид и количество подлежащих отгрузке товаров и др. Указываются точное наименование и внешние требования к документам, при предъявлении которых производится выплата денежных средств по аккредитиву. Денежные средства по аккредитиву переводятся в банк продавца, именуемый исполняющим банком. Там они хранятся на отдельном лицевом счете.

Различают безотзывные и отзывные аккредитивы - об этом должно быть указано в его тексте. При отсутствии записи о виде аккредитива он считается отзывным. Такой аккредитив может быть изменен или отозван банком-эмитентом без согласования с получателем средств.

Аккредитив может открываться как разовый на один платеж или делимый с оплатой отдельно стоимости каждой партии товара. В зарубежной коммерческой практике применяются так называемые револьверные, т.е. пополняемые покупателем, аккредитивы на оплату отгружаемых продавцом партий товара. Сама процедура открытия аккредитива достаточно сложна, в связи с чем плательщики предпочитают использование делимых и револьверных аккредитивов при систематическом характере отгрузок товара.

Применение аккредитива имеет тот недостаток, что связано с отвлечением из оборота покупателя его денежных средств, которые на достаточно длительный срок блокируются на лицевом счете в банке продавца. Для устранения таких отрицательных моментов может предусматриваться, что денежные средства плательщика в исполняющий банк не переводятся. Посылается только заявление об открытии аккредитивного счета для продавца. По данному признаку различают покрытые аккредитивы, сопровождающиеся переводом средств в банк поставщика и депонированием их на лицевом счете, и непокрытые. Непокрытые аккредитивы выставляются под ответственность банка-эмитента и называются подтвержденными.

Для предотвращения замораживания средств плательщика в исполняющем банке в договоре могут предусматриваться ограниченные сроки, на которые должен выставляться аккредитив. Так, в договоре можно установить, что срок действия аккредитива будет составлять 10 или 15 дней. В этом случае при готовности товара к отгрузке продавец направляет покупателю телеграмму с требованием о выставлении аккредитива. При поступлении денежных средств продавец имеет возможность в пределах срока действия аккредитива отгрузить товар и получить в банке причитающуюся ему сумму.

Для получения денежных средств продавец после отгрузки товара предъявляет исполняющему банку реестр счетов в 4 экземплярах и комплект документов, предусмотренных в обоснование требования о платеже. Полный перечень необходимых документов и внешние требования к ним согласовываются сторонами в договоре купли-продажи и указываются покупателем в самом аккредитиве. Это обычно счет-фактура, заверенный перевозчиком транспортный документ, подтверждающий отгрузку соответствующего товара в надлежащий пункт назначения, отгрузочная спецификация, акт проверки количества товара, экземпляр сертификата соответствия или декларации о соответствии. Для импортных товаров может дополнительно требоваться акт о наличии маркировки и инструкций на русском языке и др. После проверки этих документов исполняющий банк зачисляет средства на счет продавца.

Контроль исполняющих банков по представляемым продавцами документам за правильностью отгрузки товаров защищает интересы покупателей. Статья 871 ГК РФ ввела порядок, давно уже применяемый во внешнеторговых расчетах, который резко повысил роль и ответственность банков-эмитентов за правильность расчетов. Согласно названной норме исполняющий банк после выплаты денег продавцу пересылает комплект документов, против которых произведен платеж, банку-эмитенту. Тот, в свою очередь, проверяет документы. При установлении несоответствия документов условиям аккредитива банк-эмитент обязан потребовать от исполняющего банка возмещения сумм, неосновательно выплаченных продавцу.

Таким образом, проверку документов, предусмотренных аккредитивом, сейчас обязаны осуществлять оба банка: банк-эмитент и исполняющий банк. И если допущены небрежность или злоупотребление, то покупатель всегда сможет добиться возмещения ему неосновательно отданных денежных средств.

Закон предусматривает такой способ, как расчеты по инкассо. Инкассо означает осуществляемую банком по поручению заявителя операцию по получению денежных средств от плательщика. ГК РФ и документы ЦБ РФ предполагают два вида платежей по инкассо: акцептные и базакцептные. Они осуществляются на бланке инкассового поручения либо платежного требования. Инкассовые поручения и платежные требования сдаются заявителем в обслуживающий его банк, который пересылает их в банк плательщика. К расчетному документу прилагаются согласно реестру документы, обосновывающие требование о платеже.

Законом достаточно широко предусмотрено безакцептное, т.е. без согласия плательщика, списание сумм с его банковского чета. Так, в безакцептном порядке производится списание сумм недоимок налоговыми органами, пенсионными фондами. Право на безакцептное списание стоимости товара может быть предусмотрено договором между продавцом и покупателем. Это эффективная мера повышения надежности платежа. Однако на практике она не встречается.

Банки, принимающие к исполнению инкассовые поручения на безакцептное списание, проверяют лишь правильность заполнения расчетного документа и указание в нем законных оснований для списания денежных средств. Инкассовые поручения, не исполненные из-за отсутствия денежных средств на счете плательщика, помещаются в картотеку по счету в ожидании поступления средств либо по указанию взыскателя возвращаются ему для реализации путем обращения взыскания на имущество должника.

Расчеты по инкассо в акцептном порядке могут быть предусмотрены договором между продавцом и покупателем и осуществляются с использованием платежных требований. При поступлении платежного требования в банк, обслуживающий плательщика, банк делает представление к акцепту, т.е. предлагает плательщику в срок, указанный в самом требовании (обычно 5-дневный), сообщить о согласии на уплату суммы.

При наличии предусмотренных законом или договором оснований плательщик может заявить отказ от акцепта платежного требования. В качестве оснований для полного или частичного отказа в договоре могут предусматриваться: отгрузка незаказанного товара, неправильное указание цены, обнаруженная недостача товара, отсутствие необходимой маркировки и информации на товаре и иные конкретные нарушения условий договора. Отказ от акцепта представляет эффективное средство защиты интересов покупателей.

Акцепт, как и отказ от него, должен быть сделан в письменной форме. Если плательщик не сообщил банку о своем согласии произвести платеж, платежное требование возвращается без исполнения.

В советский период расчеты в порядке акцепта платежных требований были закреплены в Положениях о поставках продукции и товаров в качестве основной формы расчетов. С прекращением действия названных Положений расчеты акцептуемыми платежными требованиями почти перестали применяться. Между тем данный способ расчетов содержит значительно большие возможности для обеспечения интересов продавцов и покупателей, чем расчеты платежными поручениями.

Как свидетельствует практика, коммерсанты крайне слабо учитывают достоинства тех или иных способов расчетов и используют их для достижения соответствующих целей. Закон также не оказывает им необходимого содействия в этом. Согласно ст. 516 ГК РФ если в договоре не определен иной способ расчетов, то расчеты при поставках должны осуществляться платежными поручениями. Для других видов обязательств этот вопрос оставлен неурегулированным. Более целесообразным было бы установить для всех видов реализационных договоров правило, что при отсутствии в договоре условия о способе расчетов расчеты должны производиться в порядке акцепта платежных требований.

Во внешнеторговых отношениях широко применяется такой способ расчетов, как документарное инкассо. Он предусматривает высылку продавцом комплекта документов на отгруженный товар и предъявление их под контролем банка покупателю. В случае отказа покупателя от оплаты стоимости товара банк возвращает документы продавцу, который вправе распорядиться своим товаром. Данный способ может применяться и при расчетах во внутренней торговле.

От способа (формы) расчетов следует отличать порядок расчетов. Принято выделять два порядка: периодические платежи и зачет взаимных требований.

При многократном совершении операций по передаче товара или оказанию услуг в договоре могут быть предусмотрены расчеты в порядке периодических платежей. Для этого в договоре определяются размеры частных платежей и сроки их внесения, а также сроки сверки расчетов и погашения разницы. Например, при постоянном завозе хлебобулочных изделий в магазин или строительных материалов на объекты в договоре может быть предусмотрено, что покупатель перечисляет продавцу 5, 15 и 25-го числа каждого месяца по 1/3 стоимости месячного количества товаров. В течение 5 дней по окончании месяца стороны сверяют расчеты. Такой порядок резко сокращает бухгалтерский и банковский документооборот. При периодических платежах расчеты производятся платежными поручениями или чеками.

Так, указом Президента РФ от 22.09.93 N 1401 "Об упорядочении расчетов за сельскохозяйственную продукцию и продовольственные товары" предусмотрено, что при постоянных хозяйственных связях расчеты за получаемую покупателями сельскохозяйственную и пищевую продукцию производятся в порядке периодических (плановых) платежей в размерах и в сроки, определяемые соглашением сторон, но не реже 3 раз в месяц.

В качестве порядка расчетов рассматривается зачет взаимных денежных обязательств. Статья 410 ГК РФ определяет зачет как способ полного или частичного прекращения обязательства. Таким образом, зачитываемые требования могут совпадать либо не совпадать по размеру. Для зачета достаточно заявления одной стороны. В отношениях между юридическими лицами заявление о зачете должно быть письменным. Путем зачета прекращаются встречные однородные требования, которыми, в частности, признаются взаимные денежные требования, независимо от их оснований.

Статья 823 ГК РФ легализовала авансовые и предварительные платежи, которые прежде не допускались. При этом авансирование и предварительные платежи названы коммерческим кредитом и на них распространены правила о договоре денежного займа.

Авансовые и предварительные платежи никак не обеспечивают интересы покупателей, перечисливших средства продавцу. Поэтому во избежание риска утраты средств следует добиваться согласия на расчеты по аккредитиву, в порядке акцепта платежных требований или по документарному инкассо.

Можно предусмотреть в договоре частичную оплату не в виде аванса, а в качестве задатка. В этом случае при неисполнении договора продавцом с него может быть взыскана сумма задатка в двойном размере. Более удобная и надежная форма расчетов должна согласовываться в ответ на предоставление контрагентом встречных льгот по ценам, ассортименту и другим условиям продажи товара.

Перед российской экономической и каждой отдельной коммерческой организацией стоит задача качественного совершенствования договорной работы, перевода ее на более высокий уровень. Выработка условий договоров должна базироваться на анализе реальных возможностей и интересов основных подразделений фирмы, учете их требований к контрагентам. Необходимо наиболее полное использование регулятивных возможностей каждого договора как универсального правового средства, позволяющего урегулировать весь комплекс вопросов, возникающих во взаимоотношениях сторон. Выход на подобный уровень договорной работы повышает устойчивость и надежность работы фирмы, ее экономические перспективы.

Коммерческая деятельность в силу ее природы всегда была сферой правового творчества, постоянного поиска и выработки новых, более эффективных юридических решений. Это наглядно проявляется и в вопросах формирования условий реализационных договоров. Вместе с тем является очевидно необходимым законодательное закрепление специфики торговых договоров. Такое закрепление невозможно в рамках гражданского законодательства, исходящего из принципа одинакового регулирования отношений между гражданами и торгового оборота. Для предоставления подлинной свободы экономической деятельности требуется самостоятельное законодательное регулирование договорных отношений коммерсантов в Торговом кодексе РФ.

Дополнительная литература

1. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей. М., 2002.

2. Вахнин И.Г. Об основаниях формирования условий договора в предпринимательской деятельности//Хозяйство и право. 1999. N 3.

3. Завидов Б.Д. Договорное право России. М., 1998.

4. Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии. Свердловск, 1982.

5. Хохлов С.А. Договорная работа: Учебное пособие. Свердловск, 1986.

<< | >>
Источник: Пугинский Б.И.. Коммерческое право. М.: Изд-во "Зерцало" – 328 с.. 2005

Еще по теме Выработка условий торговых договоров:

  1. § 4. Договор фрахтования
  2. § 2. Понятие договора страхования: субъекты, объекты, содержание
  3. § 1. Понятие, свойства и структура договора
  4. ТЕМА IX ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ
  5. ТЕМА Х ВЫРАБОТКА УСЛОВИИ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ
  6. Как же использовать договор для содействия улучшению качества!
  7. ТЕМА XII ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ
  8. ТЕМА XIV ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ
  9. § 1 Правосубъектность государств в международных торговых отношениях
  10. КОММЕРЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ: ПРОБЛЕМЫ СТАНОВЛЕНИЯ В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ М.Н. ИЛЮШИНА
  11. Договоры, регулирующие торговый оборот
  12. Заключение, изменение и расторжение торговых договоров
  13. Выработка условий торговых договоров
  14. Посреднические договоры в торговле
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -