Правовое регулирование допуска и особенности осуществления иностранными юридическими лицами внешнеэкономическойдеятельности в России
Анализ российского законодательства показывает, что иностранные юридические лица, участвуя во внешнеэкономической деятельности на территории России, имеют в общем те же права и несут те же обязанности, что и российские юридические лица.
В отношении иностранных субъектов действует общий принцип гражданского права, устанавливающий диспозитивные начала в реализации гражданскоправовых отношений вообще и в реализации отношений, являющихся содержанием внешнеэкономической деятельности, в частности. Вместе с тем, в отношении иностранных предпринимателей устанавливаются определенные изъятия, которые формируют особый режим их деятельности на территории России.Особый режим состоит не только в осуществлении иностранными субъектами конкретных действий, реализующих
предпринимательскую[99] или другую экономическую деятельность в России, но и в особом порядке реализации ими своего намерения осуществлять внешнеэкономическую деятельность на территории иностранного по отношению к ним государства.
Говоря о специальных действиях или особой процедуре, которую должны пройти иностранные юридические лица, имеющие намерение извлекать прибыль на территории России, следует обратиться к понятию «допуск». Данное понятие используется для обозначения выполнения иностранными субъектами специальных правил, установленных государством, на территории которого они собираются участвовать, в
предпринимательской деятельности, для того, чтобы на законных основаниях заниматься бизнесом на территории этого государства.
Термин «допуск», не известный российскому законодательству, распространен в отечественной доктрине. М. М. Богуславский указывает, что при осуществлении деятельности иностранного юридического лица возникает два вопроса, которые необходимо решить: во-первых, это вопрос о признании правосубъектности иностранного юридического лица и, во-вторых, вопрос о допуске иностранного юридического лица к осуществлению хозяйственной деятельности, а также об условиях такой деятельности[100].
Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности решается законодательством государства, на территории которого юридическое лицо собирается осуществлять эту деятельность. В большинстве государств иностранным юридическим лицам разрешается осуществлять хозяйственную деятельность, но при выполнении определенных условий, правил, закрепленных в национальном законодательстве или установленных международным договором между принимающим государством и государством, национальную принадлежность которого имеют иностранные юридические лица.
В преамбуле ФЗ об иностранных инвестициях в РФ подчеркивается, что данный Закон определяет условия
предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на
территории Российской Федерации. Это значит, что в российском законодательстве предусмотрены специальные нормы, которые
отличаются от общих норм гражданского законодательства,
регламентирующих аналогичную деятельность российских юридических лиц.
Специфику правового регулирования отношений, связанных как с юридическим оформлением намерения осуществлять
предпринимательскую деятельность, так и с осуществлением самой предпринимательской деятельности в России, могут создавать субъекты Российской Федерации. Такое право им предоставлено ст. 3 ФЗ об иностранных инвестициях в РФ, в соответствии с которой субъекты Российской Федерации вправе принимать законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие иностранные инвестиции.
В 1998 году таким правом воспользовалась Самарская область, приняв Закон «Об инвестициях в Самарской области». Анализ Закона Самарской области показывает, что иностранные инвесторы, аналогично российским инвесторам, в соответствии с данным Законом имеют возможность получения дополнительных гарантий, а также государственную поддержку от Администрации Самарской области. Что касается отличий в правовом регулировании деятельности иностранных юридических лиц, осуществляющих вложение инвестиций на территории Самарской области, то эти отличия носят, скорее, ограничительный характер.
В соответствии с п. 3 ст. 13 Закона Самарской области российским юридическим лицам — инвесторам предоставляется возможность по своему выбору вместо использования налоговой льготы, определенной в Федеральном законе, использовать льготу, уплачивая налог на прибыль по налоговой ставке в размере 12%, исчисляя сумму налога в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации. Что касается иностранных юридических лиц, то они могут пользоваться различными льготами, предоставляемыми инвесторам в Самарской области, за исключением данного права выбора[101].
Изложенное правило свидетельствует о попытке дифференцировать правовое регулирование осуществления предпринимательской деятельности для российских и иностранных юридических лиц. В основе данной попытки лежат различные факторы объективного и субъективного характера. Российская Федерация, а также субъекты Российской Федерации, вправе решать вопрос о том, что для них представляет больший интерес: привлечение российских или иностранных предпринимателей.
Делая выбор в пользу иностранных инвесторов, государство должно обеспечить не только гарантии защиты прав интересов и имущества участников предпринимательской деятельности, но и создать им благоприятные условия для реализации самой возможности быть субъектами предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.
Говоря о запретах, установленных в российском законодательстве для иностранных юридических лиц, следует обратить внимание на то, что определенные ограничения и изъятия установлены и в отношении российских юридических лиц с иностранным участием. Например, в соответствии с п. 2 ст. 2 и ст. 3 ФЗ РФ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» 2002 г.[102] иностранные юридические лица, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.
Определенные ограничения прав иностранных юридических лиц предусмотрены и в Земельном кодексе РФ 2001 г.[103]: в соответствии с п. 3 ст. 1ё5 иностранные юридические лица не могут обладать на праве
собственности земельными участками, расположенными в приграничных территориях. Перечень таких территорий устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации.
Особенности правового регулирования предпринимательской деятельности иностранных юридических лиц могут быть юридически выражены посредством предоставления иностранным субъектам различных режимов хозяйствования на территории России. Как правило, российский законодатель в своих внутренних нормативно-правовых актах прибегает к установлению изъятий из принципа национального режима.
При заключении международных договоров действует другая схема: договаривающиеся государства, заключая торговые договоры, закрепляют в них взаимное признание правосубъектности юридических лиц, которые имеют государственную принадлежность этих государств, и договариваются о предоставлении юридическим лицам режима наибольшего благоприятствования.
Закрепление в международных договорах режима наибольшего благоприятствования, а не национального режима, является оправданным, поскольку именно режим наибольшего благоприятствования позволяет предотвратить дискриминацию юридических лиц, принадлежащих к какому-либо одному иностранному государству.
Определяя специфические особенности, которые существуют в правовом регулировании внешнеэкономической деятельности иностранных субъектов, ученые, как правило, очерчивают круг тех действий, которые могут осуществлять иностранные юридические лица в России. М. М. Богуславский, например, раскрывая содержание внешнеэкономической деятельности, которую могут осуществлять иностранные юридические лица, выделяет десять разновидностей,
включая в их число заключение внешнеэкономических сделок. Помимо них, в перечень входят следующие действия: расчеты, связанные со сделками, кредитно-финансовые и транспортные операции; учреждение на территории России представительств и филиалов; участие в ■ некоммерческих и благотворительных организациях[104].
Л. П. Ануфриева пишет, что в общеправовом плане все иностранные юридические лица могут вести на территории России хозяйственную деятельность. Автор проводит различие между спецификой регулирования налоговых и гражданско-правовых отношений, осуществляемых иностранцами. В части регулирования налоговых отношений это касается установления тех преимуществ, которыми пользуются иностранные юридические лица, осуществляющие бизнес в России посредством открытия постоянного представительства. Что касается участия в гражданско-правовых отношениях, и в ключевых из них - ведении операций внешнеэкономического характера, то здесь автор указывает на отсутствие требований о каких-либо формальных разрешениях со стороны российского государства[105].
Многообразие возможностей, имеющихся у иностранных юридических лиц, намеревающихся участвовать во внешнеэкономической или предпринимательской деятельности в России, не снимает проблему законодательного закрепления, во-первых, тех сфер и областей российской экономики, деятельность в которых имела бы специальное регулирование для иностранных юридических лиц, и, во- вторых, тех условий, выполнение которых обеспечивало бы возможность самого участия иностранным юридическим лицам в предпринимательской деятельности. В Российской Федерации данный вопрос решен в виде общего направления политики России,
выраженного посредством закрепления принципа национального режима в Конституции РФ, Гражданском кодексе РФ и федеральных законах, регламентирующих отдельные виды хозяйственной деятельности. Представляется, что закрепление общего начала является недостаточным для обеспечения экономической безопасности Российской Федерации в действительности.
Важное теоретическое значение и практическую значимость имело бы закрепление в российском законодательстве понятия «допуск иностранного юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности в России». Закрепление данного понятия сняло бы доктринальные разногласия по поводу того, можно ли считать осуществлением иностранными юридическими лицами предпринимательской деятельности на территории России заключение различного рода сделок непосредственно самими юридическими лицами, а не посредством созданных ими на территории России филиалов и представительств.
Если признать такую деятельность предпринимательской, то можно ли считать, что она осуществляется на территории России?Анализируя далее указанные обстоятельства, можно сформулировать следующий вопрос: если эта деятельность осуществляется на территории России, то насколько правомерной является неуплата иностранным юридическим лицом налога на прибыль в этом случае? Имеется в виду ситуация, когда Российская Федерация не имеет соответствующего договора с иностранным государством об избежании двойного налогообложения и отсутствует тот субъект, который в соответствии с Налоговым кодексом РФ имеет статус постоянного представительства.
Возможность осуществления иностранными юридическими лицами предпринимательской деятельности на территории России связана с защитой социально-экономических интересов Российской
Федерации. При всем многообразии оценок и мнений о путях дальнейшего развития российской экономики, вопрос о полезности привлечения иностранных юридических лиц для осуществления предпринимательской деятельности в России не вызывает сомнения. Создавая благоприятные условия для иностранных инвесторов, не следует забывать, что Российская Федерация обладает богатейшими природными ресурсами, собственной квалифицированной рабочей силой, чрезвычайно емким внутренним потребительским рынком.
В правовом регулировании перегибы опасны как в сторону незащищенности иностранных инвесторов, привлекаемых в Россию, так и в сторону создания более благоприятных условий для иностранных предпринимателей по сравнению с российскими предпринимателями[106]. Защита иностранных юридических лиц - инвесторов осуществляется в России посредством применения общих средств защиты, действующих как для российских, так и для иностранных предпринимателей. В арсенале международного частного права Российской Федерации к таким средствам защиты можно, к примеру, отнести такой институт, как институт оговорки о публичном порядке. При этом наличие специального законодательства, обеспечивающего защиту Российской Федерации от недобросовестных- инвесторов, было бы не лишним и могло бы оказаться эффективным.
Отсутствие правовых норм, определяющих понятие и закрепляющих условия допуска, не означает отсутствия вообще норм, учитывающих особенности правового регулирования участия иностранных юридических лиц в предпринимательской деятельности на территории России. Законодатель, не используя термин «допуск», устанавливает некоторые ограничения для иностранных юридических лиц, осуществляющих определенные виды деятельности.
В соответствии с ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» 1995 г., иностранным юридическим лицам предоставляется право заниматься архитектурной деятельностью в России только совместно с архитектором - гражданином или юридическим лицом Российской Федерации, имеющими лицензии[107].
Ограничения для иностранных юридических лиц предусмотрены и закреплены во многих статьях (в частности, ст.ст. 14, 18, 20) ФЗ «О континентальном шельфе Российской Федерации» 1995 г. Так, иностранные юридические лица могут проводить морские научные исследования на континентальном шельфе РФ только при участии представителей Российской Федерации[108]. Данное положение содержится в ч. 3 ст. 20, в соответствии с которой иностранные заявители, получившие разрешение на создание искусственных островов, установок и сооружений, могут начинать работы по их созданию и эксплуатации только в присутствии и под контролем представителей Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти, выдавших разрешения на создание данных сооружений.
Изъятия в виде ограничений для иностранных юридических лиц, как правило, затрагивают стратегически и экономически важные отношения, связанные с производством электроэнергии, ядерных материалов, пользованием недрами и природными ресурсами, осуществлением посреднических операций с ценными бумагами и валютными ценностями.
Одной из сфер, вызывающих интерес у иностранных юридических лиц, является сфера добычи минерального сырья на территории России. Отношения, реализуемые иностранными юридическими лицами в данной сфере, получили закрепление в ФЗ «О соглашениях о разделе
продукции» 1995 г.[109] В этом Законе урегулированы отношения инвесторов в сфере поиска, разведки, добычи минерального сырья на территории России, а также на континентальном шельфе и в пределах исключительной экономической зоны. Российская Федерация предоставляет иностранному субъекту на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиск, разведку и добычу минерального сырья на участке, указанном в соглашении. Иностранный инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.
Значение данного Закона можно оценить в разных аспектах. С точки зрения международного частного права специалисты отмечают закрепление в нем ст. 23, в соответствии с которой предусмотрена возможность отказа Российской Федерации от судебного иммунитета, предварительного обеспечения иска и исполнения судебного решения. Данный Закон демонстрирует возможность избирательного подхода при регулировании специфических отношений, участником которых являются иностранные юридические лица.
Учитывая обоснованность и необходимость введения ограничений для защиты стратегически важных сырьевых ресурсов Российской Федерации, государство должно не только закреплять нормы, ограничивающие права иностранных юридических лиц в реализации ими всего объема предпринимательских отношений, которым обладают их российские партнеры, но и определять пределы введения таких ограничений. Такие меры необходимы для предотвращения произвола со стороны должностных лиц и государственных органов, в том числе, и правоохранительных, чьими действиями могут быть нарушены права и интересы иностранных субъектов.
Сказанное позволяет сформулировать предложение о включении в ФЗ об иностранных инвестициях в РФ статью «Допуск иностранных юридических лиц» следующего содержания:
«Иностранные юридические лица для осуществления предпринимательской деятельности на территории России обязаны получить допуск - разрешение осуществлять предпринимательскую деятельность. Осуществление допуска возложить на субъекты Российской Федерации, на территории которых иностранное юридическое лицо намеревается осуществлять предпринимательскую
деятельность.
Допуск иностранных юридических лиц, имеющих намерение осуществлять предпринимательскую деятельность в стратегически важных отраслях экономики Российской Федерации, возложить на федеральные органы исполнительной власти Российской Федерации. Перечень стратегически важных отраслей экономики утверждается постановлением Правительства Российской Федерации».