Деятельность филиалов и представительств иностранных юридических лиц

Внешнеэкономическая деятельность иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации чаще всего опосредуется в виде открытия филиалов и учреждения представительств. Являясь структурными подразделениями юридического лица, филиалы и представительства не являются юридическими лицами и не обладают самостоятельной гражданской правоспособностью.

Представительство, как следует из самого термина, создается для защиты интересов и обеспечения хозяйственно-оперативной деятельности юридического лица, не осуществляя при этом тех хозяйственных функций, которые составляют содержание деятельности самого юридического лица. Функции представительства состоят в совершении от имени юридического лица сделок, ведении судебных дел, выполнении поручений. Для их выполнения представительство так же, как и филиал, наделяется частью имущества создавшего их юридического лица. Все обособленные подразделения юридических лиц независимо от их названия будут подчиняться правовому режиму либо представительства, либо филиала.

Определения филиала и представительства, содержащиеся в ст. 55 ГК РФ, в равной степени относятся к филиалам и представительствам, учрежденным как российскими, так и иностранными юридическими лицами. В российском законодательстве отсутствуют специальные нормы, которые бы фиксировали различия между обособленными

подразделениями российского и иностранного юридического лица. Вместе с тем, в ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 г. содержится ст. 21 «Создание и ликвидация филиала иностранного юридического лица», которую в контексте сказанного можно рассматривать как специальную по отношению к ст.

В соответствии со ст. 21 ФЗ об иностранных инвестициях в РФ за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется государственный контроль со стороны Российской Федерации. Этот контроль, как следует из ч. 2 ст. 21, реализуется посредством прохождения специальной процедуры, именуемой аккредитацией филиала.

Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории России с момента его аккредитации. Соответственно, момент прекращения предпринимательской деятельности на территории России связан у филиала иностранного юридического лица с прекращением его аккредитации. Эти юридические предписания закреплены в ст. 22 ФЗ об иностранных инвестициях в РФ.

Отсутствие других правовых актов в Российской Федерации, регламентирующих создание, деятельность и ликвидацию филиала иностранного юридического лица, обусловливает необходимость решения вопроса о возможности применения аналогии закона в виде ст. 21 ФЗ об иностранных инвестициях в РФ к отношениям, не связанным с вложением иностранных инвестиций.

Организационно-правовой формой предпринимательской деятельности иностранного юридического лица в соответствии с ФЗ об иностранных инвестициях является филиал, хотя некоторые авторы считают, что иностранные лица часто пренебрегают такой

организационно-правовой формой, как филиал^[89]. Филиал обладает определенными признаками организации, хотя и не является юридическим лицом. Филиал действует в соответствии с целями и осуществляет виды деятельности, указанные в положении о филиале. Через филиал реализуется специальная правосубъектность головной организации - иностранного юридического лица.

В процессе создания и функционирования филиала, основные средства которого являются объектом инвестирования, можно выделить три этапа: инвестиционный, этап достижения окупаемости инвестиционного проекта и прибыльный этап. По смыслу ФЗ об иностранных инвестициях только тот филиал подлежит аккредитации, который является объектом инвестиционных вложений (имеется в виду вложение инвестиций в основные фонды филиала).

Если создание филиалов не связано с инвестиционной деятельностью их учредителей, то инвесторы-предприниматели не вправе в процессе осуществления предпринимательской деятельности претендовать на правовую защиту, иметь льготы и гарантии, установленные для инвесторов-предпринимателей, вложивших инвестиции в основные фонды филиала.

Правосубъектность филиала не ограничивается

представительскими функциями, а зависит от усмотрения юридического лица. Филиал осуществляет, как уже было сказано, все или часть функций создавшего его иностранного юридического лица. Вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица,

создаваемого на территории России, является в соответствии со ст. 2 ФЗ об иностранных инвестициях, прямой иностранной инвестицией.

А. П. Вершинин, отмечая большой объем правоспособности, которым обладают филиалы иностранных юридических лиц, одновременно указывает, что это не всегда является преимуществом^[91]. По мнению автора, лишь отчасти можно признать правильным предоставление широких возможностей нерезидентам, в частности, в части приобретения иностранной валюты на внутреннем валютном рынке России в том случае, когда на территории России действует его филиал. Однако, по нашему мнению, предоставление широкого объема правоспособности является вполне обоснованным, учитывая, что для эффективного осуществления предпринимательской деятельности на территории России иностранными юридическими лицами, последние должны обладать достаточными для этого возможностями.

Проблематичным является вопрос, связанный с налогообложением структурных подразделений иностранного юридического лица. Согласно международным договорам об устранении двойного налогообложения, функциональные возможности филиалов и представительств иностранных юридических лиц зависят не от их организационно­правовой формы, а от места осуществления иностранным юридическим лицом регулярной экономической деятельности.

шахту, нефтяную или газовую скважину, карьер или любое другое место добычи полезных ресурсов.

Не будет рассматриваться деятельность юридического лица, осуществляемая через постоянное представительство, в случае, когда осуществляются следующие виды деятельности: иностранное юридическое лицо использует сооружения исключительно для целей хранения, демонстрации или поставки товаров или изделий, принадлежащих этому лицу.

Считается, что юридическое лицо не имеет постоянного представительства в другом государстве в случае, если оно осуществляет предпринимательскую деятельность в этом государстве через брокера, комиссионера или любого другого агента с независимым статусом. При этом указанные лица должны действовать в рамках своей обычной предпринимательской деятельности. Тот факт, что юридическое лицо, которое имеет постоянное местопребывание в одном государстве, контролирует или контролируется юридическим лицом, имеющим постоянное местопребывание на территории другого государства, сам по себе не превращает одно из этих юридических лиц в постоянное представительство другого юридического лица. Указанные положения в качестве юридических предписаний включены во многие соглашения об избежании двойного налогообложения, заключенные Россией с иностранными государствами^[93].

В практике арбитражных судов возникали вопросы об освобождении от уплаты налогов иностранных юридических лиц, осуществляющих определенные работы на территории Российской Федерации без создания своего представительства. Такой вопрос, в частности, возник в процессе рассмотрения иска финской строительной

фирмы, которая производила подрядные работы на территории России без создания своего представительства, об освобождении её от уплаты налогов.

Финская фирма ссылалась на Соглашение от 6 октября 1987 г. между Правительством СССР и Правительством Финляндской Республики об устранении двойного налогообложения относительно подоходных налогов^[94]. В настоящее время данное Соглашение утратило силу в связи с заключением нового Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Финляндской Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы 1996 г. Ранее в Соглашении 1987 г. содержалась норма о том, что резидент и постоянное представительство уплачивают налоги по месту; определенному договором (например, по месту регистрации юридического лица). Когда иностранное юридическое лицо осуществляет свою деятельность без образования постоянного представительства, выплата налогов производится по месту получения доходов, если работы ведутся свыше трех лет. Следовательно, финская фирма должна была выплачивать налоги, предусмотренные законодательством Российской Федерации, если она имела постоянное представительство или работающий свыше трех лет объект на территории России.

В действующих международных соглашениях об избежании двойного налогообложения, заключенных Россией с иностранными государствами, включая новое Соглашение России и Финляндии 1996 г. (действующее в редакции Протокола от 14.04.2000 г.)^[95], срок деятельности строительной площадки или какого-либо другого строительного, монтажного или сборочного объекта или деятельность по техническому надзору, связанному с ними, сокращен до 18 месяцев в

случае, если такой объект или такая деятельность связаны с преимущественным возведением мастерских, заводов, электростанций или любых других промышленных зданий и сооружений. Во всех остальных случаях этот срок составляет 12 месяцев. Подобные изменения обусловлены необходимостью упорядочения деятельности всех структурных подразделений иностранного юридического лица, которое намеревается осуществлять или уже осуществляет предпринимательскую деятельность на территории России.

Наличие международных договоров об избежании двойного налогообложения, определяющих основные принципы осуществления хозяйственной деятельности юридическими лицами договаривающихся государств, не решает вопрос о том, может ли иностранное юридическое лицо осуществлять свою деятельность на территории России без открытия филиалов и представительств. Этот вопрос следует решать в рамках национальной юрисдикции. В качестве одного из вариантов, который помог бы дать ответ на поставленный вопрос, является включение специальной нормы в ГК РФ о том, что деятельность иностранных юридических лиц, осуществляющих

предпринимательскую деятельность на территории России, должна осуществляться посредством аккредитации филиалов и представительств. Такая деятельность, по существу, и является внешнеэкономической деятельностью, а правосубъектность иностранных юридических лиц становится прозрачной и определенной, поскольку обусловлена выполнением конкретного юридического предписания со стороны иностранных юридических лиц.

В отличие от филиалов, деятельность представительства иностранного юридического лица на территории России не получила специального регулирования в ФЗ об иностранных инвестициях. Тем не менее, на территории России открывались и продолжают открываться представительства иностранных юридических лиц. Изменился порядок

их открытия. Если ранее для открытия представительства необходима была его аккредитация в Регистрационной палате, которая была организована при Министерстве экономики РФ, то в настоящее время функции по аккредитации представительств иностранных юридических лиц (так же, как и филиалов) возложены на Государственную регистрационную палату, созданную при Министерстве юстиции Российской Федерации". В аккредитации может быть отказано в интересах защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В отличие от национального законодательства, в международных договорах деятельность представительств иностранного юридического лица получает, как правило, подробную регламентацию. Это касается, прежде всего, соглашений об избежании двойного налогообложения, содержащих термин «постоянное представительство». Проблемы, которые возникают в связи с использованием, с одной стороны, родственных, а с другой стороны - отличных друг от друга терминов (представительство и постоянное представительство), можно было бы решить, если бы в ст. 55 ГК РФ — источнике, закрепляющем возможность учреждения представительств и филиалов юридических лиц — одновременно содержалась бы норма о возможности осуществления предпринимательской деятельности иностранными юридическими лицами посредством деятельности постоянного представительства. Под постоянным представительством следует понимать постоянное место деятельности, через которое иностранное юридическое лицо полностью или частично осуществляет свою деятельность на территории России.

Сегодня представительство иностранного юридического лица как обособленное подразделение юридического лица участвует в

⁹⁹ См.: Приказ Минюста РФ от 16.11.2005 г. №220 «Об утверждении устава федерального государственного учреждения «Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", 16.01.2006 г., № 3.

предпринимательской деятельности, выполняя важнейшую функцию иностранного предпринимателя — совершает сделки, являющиеся правовой формой реализации товаров, а не только представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту, как это следует из ст. 55 ГК РФ.

Деятельность представительства как структурного подразделения, обладающего признаками организации, следует отличать от деятельности отдельного работника юридического лица, действующего на основании доверенности. В этом случае, с точки зрения налогового законодательства, образуется постоянное представительство иностранного юридического лица.

Приобретение объектов, относящихся к основным средствам (земельных участков, зданий) для размещения представительства иностранного юридического лица, если представительство регулярно заключает сделки от имени юридического лица, следует относить к инвестиционной деятельности иностранного юридического лица, что, по мнению некоторых ученых, требует отдельного правового регулирования. Данное правовое регулирование может быть закреплено как в рамках действующего ФЗ об иностранных инвестициях, так и в рамках специального федерального закона, который, в частности, В. В. Польников предлагает назвать Законом «Об иностранных инвестициях и предпринимательской деятельности иностранных лиц на территории России»^[96], что, по нашему мнению, может быть поддержано.

Деятельность иностранных постоянных представительств, в отличие от деятельности филиалов иностранных юридических лиц, помимо общих норм гражданского законодательства и норм двусторонних международных соглашений, регулируется ещё утвержденным Постановлением Совета Министров СССР Положением о

См.: Польников В. В. Указ. дисс. С. 13.

порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организации 1989 г.^[97] В соответствии с этим Положением иностранные лица могут открывать) представительства, предварительно получив особое разрешение; которое выдается в зависимости от характера деятельности; иностранного юридического лица соответствующими министерствами и ведомствами. В Положении указывается, что аккредитующие органы решают вопрос об открытии отделений уже образованных представительств иностранных фирм.. Несколько иностранных юридических лиц могут открыть одно совместное представительство. •

Различное законодательство, действующее в Российской Федерации применительно к образованию и деятельности филиалов и представительств иностранных юридических лиц свидетельствует о том, что на деятельность представительств и филиалов как самостоятельных подразделений иностранного юридического лица не распространяется единый правовой режим. На практике, по мнению судьи арбитражного суда Н. А. Шебановой, постоянное представительство рассматривается как орган иностранного юридического лица, а филиал— как разновидность российского юридического лица с иностранными инвестициями^[98]. По мнению Н. А. Шебановой, к пользующемуся национальным режимом филиалу иностранного юридического лица не могут быть предъявлены особые требования в осуществлении его деятельности, поскольку национальной организации не может. быть отдано предпочтение, в ущерб интересам, иностранного филиала. Автор указывает, что во всём мире иностранные юридические лица (и российские юридические лица в иностранных государствах не являются исключением), которым предоставлен режим наиболее

благоприятствуемой нации, не претендуют на уравнивание в правах с национальными лицами.

Поддерживая автора в его желании упорядочить и сделать единообразным правовое регулирование деятельности структурных подразделений иностранных юридических лиц, участвующих во внешнеэкономической деятельности на территории России, заметим, что принцип национального режима действует в отношении иностранных юридических лиц с изъятиями, которые не уравнивают иностранных юридических лиц в правах с национальными юридическими лицами.

Вместе с тем, автор, безусловно, права в том, что разночтения, содержащиеся в российском законодательстве по вопросам деятельности филиалов и представительств, приводят к тому, что многие представительства иностранных юридических лиц себя таковыми не считают, поэтому в налоговой инспекции не регистрируются и налогов не платят. Однако, по нашему мнению, нельзя согласиться с предложением Н. А. Шебановой о том, что целесообразно ограничиться одной организационно-правовой формой — представительством, и исключить вообще возможность учреждения филиалов для иностранных юридических лиц.

Используя обширный перечень исключений из понятия «постоянное представительство», можно определить деятельность подразделения иностранного юридического лица на территории России как подразделения, не подпадающего под определение постоянного представительства. Тем самым появляются юридические основания, исключающие исполнение обязанности платить налоги в российский бюджет. В этой ситуации требуется принятие единого правового акта, посвященного регулированию деятельности иностранных юридических лиц, осуществляемой в России посредством открытия филиалов и представительств или других подразделений иностранных юридических лиц, перечень которых должен быть нормативно определен.

С аналогичной проблемой столкнулись и бывшие союзные республики, которые в последнее время приняли ряд законодательных актов, в той или иной степени отражающих стремление правительств этих республик урегулировать деятельность иностранных представительств и филиалов. Так, например, Закон Эстонской Республики об иностранных инвестициях 1991 г. установил, что юридические лица иностранных государств и международные организации могут учреждать в Эстонии свои филиалы в качестве юридических лиц, которые, согласно данному Закону, являются предприятиями с иностранным капиталом. Тем самым филиалы иностранных компаний рассматриваются в Эстонии в качестве самостоятельных, независимых субъектов права, подчиненных исключительно эстонской юрисдикции. Что касается учреждения представительств, то порядок их открытия и деятельности согласно тому же Закону регулируется отдельным постановлением.

Латвийская Республика предоставила иностранным юридическим лицам право создавать на территории Латвии филиалы путем учреждения обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ, то есть, как и в Эстонии, под филиалами подразумеваются зарегистрированные на территории Латвии, а потому попадающие под действие национального права юридические лица.

На основе исследования, проведенного в настоящем параграфе, представляется необходимым разработать изменения, требующие внесения в российское законодательство, которые должны состоять в следующем.

Во-первых, следует в соответствии с международными соглашениями определить те организационно-правовые формы, которые не обладают правами юридического лица, но которые могут учреждаться субъектами иностранного права для осуществления внешнеэкономической деятельности на территории России.

Во-вторых, помимо филиала и представительства, разрешить учреждать иностранному юридическому лицу различные обособленные подразделения в виде отделений, контор, агентств, фабрик, цехов и других образований.

В-третьих, юридически закрепить обязанность иностранных юридических лиц, осуществляющих или собирающихся осуществлять внешнеэкономическую деятельности на территории России, проходить обязательную процедуру аккредитации указанных обособленных подразделений, при этом упростив процедуру аккредитации до уведомительного порядка, осуществляемого на уровне местных органов исполнительной власти.

2.3.