БИРЖА КАК ОРГАНИЗАТОР ТОРГОВЛИ В.С. ЕМ, Н.В. КОЗЛОВА

--------------------------------

<1> Статья подготовлена при информационной поддержке ОАО "КонсультантПлюс". Правовые акты приводятся по состоянию на 15 ноября 2010 г.

Ем В.С., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им.

М.В. Ломоносова.

Козлова Н.В., доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова.

Каждый из нас уже с самого детства

Любил под рукой иметь разные средства.

С годами становимся мы деловыми,

владеем средствами лишь правовыми.

И вслед за Пугинским теперь непременно

Их важно трактуем как "феномены" <1>

--------------------------------

<1> См.: Корнеев С.М. Коллегам и друзьям (без претензий на поэзию). М., 2001. С. 54.

Понятие биржи. Правоведы высказывают различные предположения относительно происхождения слова "биржа": от латинского слова bursa, которым в Древнем Риме именовали кожаный мешок для хранения денег и драгоценностей; от названия площади в Древней Греции, служившей местом для биржевых собраний; от фамилии владельца отеля в городе Брюгге (Нидерланды), где регулярно собирались местные коммерсанты. Биржей именуется организатор биржевой торговли; организованный рынок; площадка или место для проведения торгов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Биржи: Практическое пособие / Под ред. С.А. Цветкова. СПб., 1992; Зевайкина А.Н. Особенности правового положения товарных бирж // Коммерческое право: Научно-практический журнал. 2008. N 1 (2); Витрянский В.В. Срочные сделки в сфере биржевой торговли и на финансовых рынках // Хозяйство и право. 2007. N 10. С. 34 - 48; N 11. С. 30 - 36; Куракин Р.С. Правовое регулирование биржевого срочного рынка. М., 2010; Малышев К.И. О биржевых фондовых сделках на срок // Избранные труды по конкурсному процессу и иным институтам торгового права. М., 2007. С. 620 - 692; Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003; Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 2003. Т. II: Товар. Торговые сделки. С. 469 - 505; Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 244 - 270; и др.

Товарная биржа определяется законом как организация с правами юридического лица, которая формирует оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 1 ст. 2 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961. Далее - Закон о товарных биржах и биржевой торговле.

Биржа является профессиональным посредником, организующим биржевую торговлю и призванным регулировать свободное перемещение товаров и капиталов, в том числе из одной отрасли экономики в другую.

По смыслу закона, организацией биржевой торговли именуется деятельность по предоставлению услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с товаром между участниками биржевой торговли <1>.

--------------------------------

<1> См.: ст. 9 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996. Ст. 1918. Далее - Закон о рынке ценных бумаг.

Назначение биржи состоит не в совершении сделок, а в создании условий для совершения торговых операций другими лицами, в разработке прозрачного и объективного механизма реализации товара по справедливой цене <1>.

--------------------------------

<1> См.: Лахно П.Г. Финансовый кризис и банковское законодательство России // Право и бизнес в условиях экономического кризиса: опыт России и Германии. М., 2010. С. 148 - 164.

Будучи юридическим лицом, наделенным специальной правоспособностью (ст. 3 Закона о товарных биржах и биржевой торговле), биржа служит одним из правовых средств, которые, как подчеркивает Б.И. Пугинский, регулируют участие заинтересованных лиц в гражданском обороте <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984. С. 160 - 161.

В большинстве зарубежных правопорядков (США, Германия и др.) биржи признаются некоммерческими организациями, поскольку они создаются не для извлечения и последующего распределения прибыли между учредителями (участниками), а с целью обеспечения организации биржевой торговли, обслуживания участников торгов <1>. В силу непредпринимательского характера деятельности бирж законодатель нередко предоставляет им определенные налоговые льготы и преференции <2>.

--------------------------------

<1> См.: Авилина Н.В., Козырь О.М. Биржа: правовые основы организации и деятельности. М., 1991. С. 26.

<2> См.: Дегтярева О.И. Биржевое дело. М., 2002. С. 91 - 92; Рутман Л. Правовое регулирование деятельности товарных бирж // Закон. 1992. N 9; и др.

Напротив, в Республике Армения биржи создаются в форме коммерческих организаций: обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ <1>, поскольку биржевая деятельность квалифицируется как предпринимательская.

--------------------------------

<1> См. п. 2 ст. 1 Закона Республики Армения "О товарных биржах" // Степанян А.С. Некоторые аспекты организационно-правовых форм товарных бирж // Предпринимательское право. 2006. N 1.

Действующее российское законодательство допускает создание биржи в качестве коммерческой или некоммерческой организации. В соответствии с п. 2 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг фондовая биржа может быть создана в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества.

Аналогичные конструкции используются при создании товарных бирж, хотя их форма законом не установлена. Например, Санкт-Петербургская международная товарно-сырьевая биржа учреждена в форме закрытого акционерного общества, Межрегиональная биржа нефтегазового комплекса является некоммерческим партнерством.

Особенности биржевых сделок. Легальное определение биржевой сделки впервые было дано в отечественном праве в ст. 29 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. <1>, согласно которой биржевыми сделками назывались соглашения о передаче прав и обязанностей в отношении имущества (товаров, ценных бумаг и др.), допущенного к обращению на бирже, заключаемые участниками биржи в биржевом собрании в порядке, установленном законодательством о товарных и фондовых биржах и биржевыми уставами.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Верховного Совета СССР от 31 мая 1991 г. N 2211-1 // Вестник ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 733; Постановление Верховного Совета РФ от 14 июля 1992 г. N 3301-1 "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы" // Вестник СНД и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1800.

Действующий ГК РФ не упоминает о биржевых сделках.

Согласно ст. 7 Закона о товарных биржах и биржевой торговле биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов.

Биржевые сделки являются разновидностью гражданско-правовых сделок, поскольку направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Правовой результат совершения биржевой сделки в целом аналогичен правовым последствиям, которые влечет заключение договора купли-продажи товара вне биржи: совершая сделки, стороны преследуют цель прекращения соответствующего права на товар у продавца и возникновение этого права у покупателя.

Вместе с тем биржевые сделки обладают рядом принципиальных особенностей, вызванных статусом субъектов, заключающих такие сделки, объектом сделок, способом заключения, иными специфическими условиями, в которых совершается сделка <1>.

--------------------------------

<1> См.: Павлодский Е.А. Биржевые сделки // Цивилист. 2006. N 4; Попондопуло В.Ф. Правовое регулирование биржевой деятельности // Коммерческое право: Учебник. СПб., 1998 Т. 2; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки. С. 469 - 505; Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. С. 244 - 270; Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006; и др.

1. Прежде всего, местом совершения биржевых сделок является биржа, выполняющая функции организатора торговли.

Биржа и специальные субъекты биржевой инфраструктуры - клиринговая организация (ст. 6 Закона о рынке ценных бумаг), уполномоченная кредитная организация (банк), депозитарий, регистратор сделок (реестродержатель) и др. <1> - создаются с целью организации биржевой торговли, т.е. предоставления профессиональным участникам торгов (дилерам, брокерам и др.) услуг, способствующих совершению биржевых сделок и последующему исполнению обязательств. Деятельность товарных бирж, депозитариев, клиринговых организаций и реестродержателей подлежит лицензированию Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР России) <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Петросян Э.С. Правовое положение субъектов биржевых деривативных сделок // Право и экономика. 2004. N 4, 5; Правовые основы рынка ценных бумаг / А.В. Белевич, Е.П. Губин, П.А. Панкратов, Т.М. Медведева, А.В. Тимофеев и др. / Под ред. А.Е. Шерстобитова. М., 1997; и др.

<2> См.: ст. 12 Закона о товарных биржах и биржевой торговле; Постановление Правительства РФ от 4 марта 2010 г. N 121 "Об утверждении Положения о лицензировании товарных бирж на территории Российской Федерации" // СЗ РФ. 2010. N 10. Ст. 1102; Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам" // СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780.

Биржа разрабатывает механизм управления финансовыми рисками, в частности, осуществляет антимонопольное регулирование, устанавливает перечень требований, предъявляемых к участникам торговли, собирает с членов биржи и участников торговли имущественные взносы в страховые и гарантийные фонды, обеспечивает безопасность товаров, подлежащих сертификации. Для преодоления кризисных ситуаций, складывающихся в ходе торгов биржа может наделяться правом приостанавливать торги и даже аннулировать результаты биржевых сессий. В пределах своих полномочий биржа регламентирует взаимоотношения биржевых посредников и их клиентов, применяет в установленном порядке санкции к брокерам, нарушающим установленные ею правила (ст. 25 Закона о товарных биржах и биржевой торговле).

В качестве организатора биржевого процесса биржа разрабатывает и утверждает правила биржевой торговли, регламентирующие порядок совершения и регистрации биржевых сделок. Согласно п. 1 ст. 13 Закона о рынке ценных бумаг правила торговли подлежат регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг - ФСФР России. Правила биржевой торговли отражают как общие требования гражданского законодательства к торгам, так и специфику проведения биржевых торгов, порядок заключения и требования к форме биржевых сделок.

Подчинение правилам торговли, иным актам и предписаниям, которые в соответствии с действующим законодательством вправе принимать биржа, является обязательным условием доступа лица к торговле на бирже и обеспечивается посредством целого ряда правовых средств.

Во-первых, с точки зрения правовой формы биржа является корпорацией, т.е. объединением лиц, основанным на членстве. Следовательно, между биржей, ее членами и субъектами, осуществляющими функции органов биржи, возникают корпоративные отношения <1>, которые регламентируются: нормативными правовыми актами; учредительными документами биржи (ст. 17 Закона о товарных биржах и биржевой торговле); правилами торговли и иными актами, которые в установленном порядке принимаются высшими коллегиальными органами биржи (ст. ст. 18 - 21 Закона о товарных биржах и биржевой торговле).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 4 т. Общая часть" (том 1) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<1> См.: Ем В.С. Понятие, содержание и виды гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1998. Т. 1. С. 101 - 103; Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999; Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 106 - 107; и др.

Волевое действие биржи, совершенное в лице ее коллегиального органа по принятию правил торговли и иных актов, можно квалифицировать как "локальный акт" <1>, т.е. юридический факт особого рода, который не является ни договором, ни административным актом, ни правовым актом <2>. В соответствии с действующими правилами подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК РФ названные акты можно отнести к категории "иные действия юридических лиц". Следует отметить, что проектом части первой ГК РФ (подп. 1.1 п. 1 ст. 8, гл. 9.1) <3>, разработанным в соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства РФ <4>, предлагается установить правило, согласно которому в случаях, предусмотренных законом, гражданские права и обязанности возникают из "решений собраний". В данном случае речь идет не только о решениях общих собраний участников (акционеров, членов) хозяйственных обществ и других организационно-правовых форм юридических лиц корпоративного типа, но также о решениях участников иных "гражданско-правовых сообществ", в том числе коллегиальных органов юридических лиц. Как указано в ст. 181.1 проекта части первой ГК РФ, решения собрания, с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия, порождают правовые последствия, на которые решение направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, - участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и т.п. (участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, когда это установлено законом или вытекает из существа отношений.

--------------------------------

<1> См.: Шиткина И.С. Правовое регулирование деятельности коммерческих организаций внутренними (локальными) документами. М., 2003; и др.

<2> См.: Ем В.С. Некоторые проблемы теории сделок // Южноуральский юридический вестник. 2002. N 7. С. 20.

<3> См.: Официальный сайт Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: www.arbitr.ru.

<4> Одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. // Вестник ВАС РФ. 2009. N 11.

Во-вторых, биржа заключает целый ряд многосторонних и (или) двусторонних договоров, устанавливая взаимосвязи между специальными субъектами, обслуживающими биржевой процесс: клиринговой организацией, депозитарием, банком и др. Фактически биржа делегирует им часть своих полномочий, предоставляя права и возлагая обязанности по регистрации биржевых сделок, проведению расчетов (клиринга), созданию необходимых гарантий исполнения биржевых обязательств, организации поставок товара и пр. В свою очередь каждый из указанных субъектов заключает соответствующие соглашения с непосредственными участниками биржевой торговли (брокерами, дилерами).

Присоединение к правилам торговли, утвержденным данной биржей, является существенным условием названных договоров. Это позволяет квалифицировать правила торговли как формализованные деловые обыкновения, которые с момента их утверждения высшим коллегиальным органом биржи и вступления в силу соответствующих договоров становятся обязательными для всех участников биржевого процесса. Двусторонние и (или) многосторонние договоры и правила торговли, являющиеся их неотъемлемой частью, регламентируют порядок совместной деятельности по организации и осуществлению биржевой торговли на данной бирже.

Таким образом, обязанность субъекта биржевого процесса подчиняться правилам торговли на данной бирже может выступать одним из элементов содержания как корпоративного, так и обязательственного (договорного) отношения, участником которого является указанный субъект.

Организационные договоры, которые заключаются на бирже и с участием биржи, относятся иногда к биржевым сделкам "в широком смысле" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Петросян Э.С. Понятие и классификация биржевых сделок // Право и экономика. 2003. N 8.

Теоретически такой подход представляется не вполне обоснованным, поскольку размывает понятие биржевой сделки. С позиций цивилистической науки соглашения, заключаемые между биржей и субъектами, обслуживающими биржевую торговлю, а также между этими субъектами и отдельными участниками торговли (брокерами, дилерами), являются обычными гражданско-правовыми договорами, которые не обладают признаками биржевой сделки. В настоящее время эти соглашения можно квалифицировать как смешанные договоры (ст. 421 ГК РФ), которые носят ярко выраженный организационный характер, но могут содержать элементы имущественных договоров (возмездного оказания услуг и др.). Думается, что по мере развития в России биржевого рынка многие из этих конструкций получат законодательное закрепление в качестве самостоятельных комплексных договоров.

2. Участниками биржевой торговли, совершающими биржевые сделки, являются члены биржи, постоянные и разовые посетители (ст. ст. 19 - 22 Закона о товарных биржах).

Профессиональные участники биржевой торговли, которые совершают биржевые сделки от своего имени и за свой счет, называются дилерами. Дилером может быть только коммерческое юридическое лицо, имеющее соответствующую лицензию. По смыслу закона, на товарной бирже дилер может торговать только реальным товаром и не вправе выступать в качестве биржевого посредника (п. 2 ст. 20 Закона о товарных биржах и биржевой торговле).

Биржевых посредников, которые действуют в интересах клиентов, обычно на основании заключенных с ними агентских договоров по модели комиссии или поручения (ст. ст. 184, 971 - 979, 990 - 1011 ГК РФ), именуют брокерами. Брокерской деятельностью могут заниматься только граждане-предприниматели (независимые брокеры) либо коммерческие юридические лица (брокерские фирмы, конторы), обладающие лицензией биржевого брокера <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правительства РФ от 2 марта 2010 г. N 111 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, заключающих в биржевой торговле договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар" // СЗ РФ. 2010. N 10. Ст. 1096; N 13 (поправка); Петросян Э.С. Правовое положение субъектов биржевых деривативных сделок // Право и экономика. 2004. N 4; и др.

В качестве биржевых брокеров также выступают уполномоченные работники участников торгов (членов биржи и биржевых посредников), которые совершают сделки купли-продажи биржевого товара, представляя интересы его владельцев <1>.

--------------------------------

<1> См.: Рутман Л. Правовое регулирование деятельности товарных бирж // Закон. 1992. N 9.

От имени и за счет биржи биржевые сделки совершаться не могут (ст. ст. 7, 9, 10 Закона о товарных биржах и биржевой торговле; ст. ст. 3, 4 Закона о рынке ценных бумаг). Как отмечается в литературе, исключение составляют случаи, когда биржа организует выставку-продажу товаров, собственником которых является сама биржа <1>.

--------------------------------

<1> См.: Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. М., 2008. С. 459 (автор главы - Е.А. Павлодский).

3. Объектом биржевой торговли служит биржевой товар.

Согласно закону товаром именуется объект гражданских прав (ст. 128 ГК РФ), в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот <1>.

--------------------------------

<1> См. п. 1 ст. 4 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434.

Биржевым товаром признается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле (п. 1 ст. 6 Закона о товарных биржах и биржевой торговле).

В качестве биржевого товара могут выступать: движимые вещи, определенные родовыми признаками; иностранная валюта; ценные бумаги; имущественные права; другие объекты гражданского права, обладающие повышенной оборотоспособностью и подверженные ценовым колебаниям. Биржевым товаром являются только объекты, включенные в котировочный список данной биржи (применительно к ценным бумагам - листинг).

В соответствии с действующим законодательством организация биржевых торгов драгоценными металлами и драгоценными камнями возложена на товарные биржи драгоценных металлов и драгоценных камней <1>.

--------------------------------

<1> См. ст. 3 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" // СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1463.

Организацию биржевой торговли иностранной валютой осуществляют валютные биржи в порядке и на условиях, установленных Центральным банком РФ <1>.

--------------------------------

<1> См. подп. 11 п. 1 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859.

Функцию организации биржевой торговли на рынке ценных бумаг выполняют фондовые биржи (п. 1 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг).

На современном биржевом рынке товаром становятся индексы, проценты, иные финансовые инструменты, что вызвало появление так называемых индексных бирж.

4. Условия биржевых сделок, в том числе о биржевом товаре, стандартизируются по родовым, видовым, качественным и иным характеристикам таким образом, чтобы в ходе биржевой сессии участникам торгов оставалось определить объем (количество) и цену приобретаемого (отчуждаемого) товара.

Как отмечает Б.И. Путинский, формирование общественно обоснованных цен на товары в рыночных условиях является главной функцией товарной биржи. Биржа служит механизмом выявления соотношения спроса и предложения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2004. С. 96.

5. Биржевые сделки могут совершаться только в течение торговой (биржевой) сессии.

Торговый день - это время, в течение которого биржа проводит торги. Торговой (биржевой) сессией именуется часть времени торгового дня, на протяжении которого осуществляется объявление и обработка заявок, а также совершение сделок с биржевым товаром.

Биржа предоставляет участникам торговли информацию о месте и времени начала и окончания торгового дня и торговой сессии, о списке и котировке товаров, допущенных к обращению на бирже (листинге), регистрирует заключенные сделки и предоставляет информацию о них всем участникам торгов.

6. Биржевые сделки чаще всего носят обезличенный характер.

На большинстве современных бирж могут проводиться как внесистемные торги, когда стороны биржевой сделки известны друг другу, так и системные торги, при которых продавцы и покупатели, как правило, не вступают в непосредственный контакт между собой, а имеют дело с биржей (клиринговой организацией). В случае полного совпадения встречных заявок в соответствии с правилами торговли биржа (клиринговая организация) фиксирует только права и обязанности каждого участника торгов.

7. Биржевые сделки заключаются в простой письменной форме на основании поданных в торговую систему (зарегистрированных) адресных (безадресных) биржевых заявок со встречными, но не "зеркальными" предложениями.

Заявка на покупку (продажу) биржевого товара есть предложение участника торгов о продаже (покупке) биржевого товара (оферта) либо уведомление о принятии предложения о покупке (продаже) биржевого товара (акцепт), содержащие условия, необходимые для заключения сделки купли-продажи (вид биржевого товара, количество, цена и др.), поданные в торговую систему в соответствии с правилами торговли <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Волков А.В. Биржевое право. Т. 1. СПб., 1905; Гессен Я.М. Биржевые сделки по русскому праву: Банковская энциклопедия. Киев, 1917. Т. 2; Галанов В.А. Производные инструменты срочного рынка. М., 2002; Правила торговли ОАО "Фондовая биржа РТС". М., 2008; и др.

В настоящее время сделки обычно совершаются с применением электронных информационных систем и электронной цифровой подписи. Участники торговли должны быть аккредитованы (зарегистрированы) на бирже с присвоением им индивидуального кода (номера).

Во время биржевой сессии идентификация участника торговли осуществляется путем присвоения индивидуального кода, который фиксируется электронной торговой системой при заключении каждой сделки. Для защиты системы от несанкционированного доступа используются индивидуальные пароли, электронные ключи, иные аналоги собственноручной подписи (п. 2 ст. 160, ст. 161 ГК РФ).

Биржа (клиринговая организация) составляет реестр, который подтверждает факт и фиксирует время подачи заявки данным участником торгов. При этом участникам торгов может быть предоставлено право вносить изменения в поданные заявки, что также фиксируется в реестре.

С момента регистрации в реестре информация о заявке и ее условиях становится доступной остальным участникам. Поданная и зарегистрированная заявка означает безусловное согласие участника торгов совершить сделку на условиях, изложенных в заявке.

Адресная заявка направляется конкретному лицу, т.е. отвечает требованиям ст. 435, п. 1 ст. 438 ГК РФ.

Безадресная заявка адресуется всем участникам торгов и является, по сути, публичной офертой (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Подавший такую заявку участник торгов (оферент) юридически связывает себя возможностью ее акцепта любым другим участником, который отзовется на предложение. Тем самым у каждого из участников одновременно появляется возможность принятия предложения (оферты), именуемая секундарным правомочием.

Представляется небесспорным утверждение о том, что изменение акцептантом заложенных в оферте существенных условий, за исключением цены, является встречной офертой и подлежит рассмотрению оферентом, ранее направившим оферту <1>.

--------------------------------

<1> См.: Куракин Р.С. Правовое регулирование биржевого срочного рынка. С. 103 - 104.

Напротив, следует согласиться с мнением ученых, полагающих, что механизм совершения биржевой сделки отличается от классической процедуры, требующей совпадения оферты и акцепта (гл. 28 ГК РФ).

Биржевая сделка может быть совершена, даже если акцепт, адресованный оферентам в ходе биржевых торгов, совпадает с условиями оферты лишь частично. Например, предложение купить (продать) по определенной цене биржевой товар акцептуется по всем условиям, за исключением количества. Поскольку условия, содержащиеся во встречных заявках, совпадают, сделка регистрируется в электронной торговой системе, а излишняя часть предложения на покупку (продажу) товара остается в торговой системе как самостоятельная заявка <1>.

--------------------------------

<1> См.: Петросян Э.С. Оферта и акцепт на рынке срочных сделок (на примере фьючерсного контракта) // Право и экономика. 2004. N 9.

Участникам биржевой торговли хорошо известны ситуации, когда заявка на продажу (покупку) выполняется за счет нескольких встречных заявок. Допустим, в торговой системе зарегистрирована заявка на продажу 150 лотов по цене 3 тыс. руб. за 1 лот. Однако заявок на покупку названного количества лотов по такой цене нет, но имеются три отдельные заявки на покупку 80, 50 и 20 лотов по той же цене за 1 лот. В этом случае торговая система автоматически фиксирует три сделки купли-продажи 80, 50 и 20 лотов по цене 3 тыс. рублей за 1 лот. По сути, продавец заключает не один договор купли-продажи со множественностью лиц на стороне покупателя, а три самостоятельных договора с разными покупателями <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006; и др.

Названные особенности биржевой торговли ставят под сомнение возможность заключения биржевых сделок купли-продажи с множественностью лиц на стороне продавца или покупателя.

Как отмечают исследователи, биржевой акцепт есть принятие предложения на условиях, указанных в оферте, или лучших <1>. Для заявки на покупку это означает самую низкую цену, для заявки на продажу - самую высокую. Например, если в заявке на покупку указана цена 500 руб. за 1 лот, а в заявке на продажу указана минимальная цена 400 руб. за 1 лот, то сделка купли-продажи будет заключена по цене 500 руб. за 1 лот. Если же в торговой системе имеются заявки на продажу только по цене не ниже 600 руб. за лот, заявка на покупку по цене 500 руб. за 1 лот не будет выполнена. Следовательно, договор купли-продажи не будет заключен.

--------------------------------

<1> См.: Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 10.

Поданная в торговую сеть заявка может носить условный характер (стоп-заявка). Она объявляется с момента, когда в торговой сети начнется регистрация сделок по цене равной либо выше или ниже стоп-цены. До объявления стоп-заявки информация о факте ее регистрации в реестре не раскрывается. Например, стоп-заявка на покупку по цене 500 руб. за 1 лот означает, что заявка подлежит исполнению, если на бирже начнут заключаться сделки на покупку по цене 500 руб. за лот и выше. Стоп-заявка на продажу по цене 500 руб. за 1 лот будет исполнена, если на бирже появятся заявки других участников по цене 500 руб. и ниже. Посредством стоп-заявок хеджеры страхуют риски падения или повышения цен на биржевые товары. Если товар приобретен по цене 300 руб. за 1 лот, а его рыночная цена составляет 500 руб. за 1 лот, хеджер все равно может получить прибыль, если подаст стоп-заявку на продажу товара по цене 400 руб. за 1 лот. Тем самым хеджер (оферент) будет связан своим предложением при наступлении юридического состава: регистрации стоп-заявки в реестре заявок и регистрации в реестре сделок сделки купли-продажи биржевого товара по цене выше (или ниже) стоп-цены <1>.

Как видим, оферта и акцепт, совершаемые в процессе заключения биржевой сделки, не являются зеркальными. Для принятия участником торгов обязательств по продаже (покупке) биржевого товара (открытия позиций на продажу или покупку) достаточно совпадения по количественным и ценовым параметрам двух (или более) встречных оферт. Договор заключается с тем участником, который при прочих равных условиях первым подал встречную заявку.

--------------------------------

<1> См.: Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006.

8. Биржевая сделка считается совершенной с момента ее регистрации биржей (клиринговой организацией) в порядке, установленном правилами торговли. Регистрация сделки (заявки) биржей (клиринговой организацией) является необходимым элементом формы биржевых сделок (заявок).

Согласно Правилам проведения торгов по ценным бумагам в системе торгов ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" <1> сделки с ценными бумагами заключаются в системе торгов на основании объявленных (поданных) участниками торгов заявок противоположной направленности. Заключение сделки осуществляется в системе торгов при совпадении условий (перечень которых содержится в названных Правилах торгов), указанных в двух встречных адресных заявках. Моментом заключения сделки считается момент ее регистрации в системе торгов. Документом, подтверждающим заключение сделки участниками торгов, является выписка из реестра сделок <2>.

--------------------------------

<1> Зарегистрированы ФСФР России 25 марта 2008 г.

<2> Тождественные правила содержались в более поздних Правилах проведения торгов по ценным бумагам, утв. Советом директоров ЗАО "ФБ ММВБ" 11 июня 2009 г., и содержатся в ныне действующих Правилах проведения торгов, утв. Советом директоров ЗАО "ФБ ММВБ" 3 декабря 2009 г.

Каждая сделка подлежит двойному учету: фиксируется участником торгов, совершившим сделку, и биржей (клиринговой организацией). По каждой совершенной сделке в клиринговую организацию поступает информация о характере сделки (продажа или покупка), о продавце и покупателе, о времени совершения сделки, об объеме и о цене приобретаемого товара, о банке, депозитарии и других организациях, обслуживающих участников сделки.

Необходимость регистрации биржевой сделки обусловлена тремя факторами.

Во-первых, обезличенным характером сделок и процедурой биржевой торговли, поскольку без регистрации невозможно обнаружить саму сделку.

Во-вторых, регистрируя сделки, биржа как организатор торговли обобщает результаты сессии и получает сведения, необходимые для формирования котировок цен на товары.

В-третьих, в качестве гаранта исполнения обязательств по сделкам биржа (клиринговая организация) направляет необходимую информацию уполномоченным структурам, которые проверяют наличие товара у продавца и денежных средств у покупателя. Сделки также проверяются на предмет соответствия действующему законодательству и действующим на бирже соответствующим Правилам торгов, а в случае выявления нарушений принимаются меры к их устранению.

Биржевые сделки вносятся в протокол сделок, составленный по итогам торговой сессии, и вступают в силу только после их регистрации биржей (клиринговой организацией). Информация о зарегистрированных сделках предоставляется участникам торговли и иным заинтересованным лицам.

В данном случае имеет место негосударственная регистрация сделки третьим лицом, уполномоченным самими участниками сделки. Регистрация биржевой сделки является юридическим фактом, завершающим сложный фактический состав, необходимый для придания юридической силы правам и обязанностям участников торгов.

9. Место, время и способ исполнения сторонами обязательств по биржевым сделкам стандартизированы.

Исполнение участниками торгов своих обязательств осуществляется вне биржи, но на основании реестра биржевых сделок и через уполномоченные биржей структуры: клиринговую организацию, кредитную организацию и др.

10. Биржа (клиринговая организация) предоставляет определенные гарантии надлежащего исполнения обязательств участниками торгов.

Обеспечение исполнения обязательств, возникающих из биржевых сделок, является важнейшей функцией биржи как организатора торговли.

Так, согласно правилам, принятым на Межрегиональной бирже нефтегазового комплекса, все участники торгов (поставщики и покупатели) несут ответственность за неисполнение биржевых сделок в размере 5% от объема совершенной сделки <1>.

--------------------------------

<1> См.: Официальный сайт Межрегиональной биржи нефтегазового комплекса: www.fexer.ru.

11. Споры, возникающие между участниками биржевой торговли, обычно рассматриваются биржевой арбитражной комиссией, являющейся третейским судом.

Например, в июле 2009 г. на Межрегиональной бирже нефтегазового комплекса была создана Дисциплинарная комиссия, призванная рассматривать жалобы участников торгов.

На начало 2010 г. за неисполнение обязательств по сделкам с виновных участников было взыскано 636 тыс. руб. в пользу пострадавших контрагентов.

В настоящее время на бирже формируется постоянно действующий третейский суд <1>.

--------------------------------

<1> См.: Лахно П.Г. Финансовый кризис и банковское законодательство России // Право и бизнес в условиях экономического кризиса: опыт России и Германии. С. 158 - 160.

Итак, биржевую сделку можно определить как совершенную участником торгов в ходе биржевой сессии и зарегистрированную биржей обезличенную стандартную сделку, предметом которой являются допущенные к обращению на бирже объекты, а исполнение гарантируется биржей в соответствии с правилами торговли <1>.

--------------------------------

<1> См.: Ем В.С., Козлова Н.В., Сургучева О.В. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. N 5. С. 26 - 38.

Виды биржевых сделок. Согласно ст. 8 Закона о товарных биржах и биржевой торговле в ходе биржевых торгов на товарной бирже могут совершаться сделки:

- связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

- связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отложенным сроком его поставки (форвардные сделки);

- связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);

- связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки);

- иные сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленные в правилах биржевой торговли.

Данная классификация и приведенные законодателем определения представляются не вполне корректными, поскольку не отражают в полной мере существо указанных сделок.

Ученые разграничивают биржевые сделки по целому ряду критериев <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки. С. 469 - 505; Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006; Буренин А.Н. Фьючерсные, форвардные и опционные рынки. М., 2003; Петросян Э.С. Понятие и классификация биржевых сделок // Право и экономика. 2003. N 8; и др.

В зависимости от биржевого товара (базового актива), являющегося объектом сделки, выделяют товарные, фондовые, валютные, индексные сделки.

Следует согласиться с мнением исследователей, которые полагают, что юридическая природа биржевой сделки не зависит от вида товара, являющегося объектом биржевой торговли, и считают целесообразным сформулировать в законе единое общевидовое определение биржевой сделки <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шеленкова Н.Б. Российское биржевое законодательство: опыт краткого критического анализа // Государство и право. 1995. N 7. С. 66.

По срокам исполнения различают биржевые сделки:

- с немедленным исполнением (кассовые сделки);

- с отложенным исполнением: форвардные, фьючерсные, опционные и иные срочные сделки, которые обладают особенностями, связанными с процедурой заключения, механизмом исполнения и другими специфическими признаками.

Срочные сделки, в свою очередь, подразделяются на виды:

- поставочные сделки, содержащие безусловное и безотзывное обязательство одной стороны произвести поставку биржевого товара, другой стороны - принять и оплатить товар;

- условные сделки, содержащие условное, но безотзывное обязательство одной стороны поставить биржевой товар, а другой стороны - принять и оплатить данный товар;

- расчетные сделки, содержащие безусловное и безотзывное обязательство сторон произвести исключительно денежные расчеты по принятым на себя обязательствам и др.

Кассовые сделки ("наличные сделки", "поставка против платежа" и пр.) совершаются с целью покупки (продажи) биржевого товара и предусматривают исполнение обязательств обычно в течение трех дней с момента совершения сделки. Биржевые торги, в ходе которых совершаются кассовые сделки, называют торгами с полным обеспечением, поскольку биржа в качестве гаранта исполнения сделок предварительно требует от участников торговли полного резервирования денежных средств и ценных бумаг, являющихся объектом торгов.

Заявка на покупку будет принята только в случае, если она обеспечена наличием на специальном депозитном счете всей суммы денежных средств, необходимых для покупки заявленного количества товара.

Заявка на продажу принимается при условии подтверждения наличия у продавца заявленного для продажи количества товара, который должен находиться в заранее установленном месте.

Правилами торговли может быть предусмотрено, что расчеты по сделкам осуществляются в день совершения сделки ("сегодня"); на следующий банковский день после совершения сделки ("завтра"); на второй банковский день после совершения сделки (сделки "спот" или "на наличные").

Форвардные сделки имеют более длительные сроки исполнения, обычно 3 - 6 месяцев со дня начала торговли данным биржевым товаром. Для их совершения не требуется наличия у продавцов и покупателей денежных средств или товара, который является объектом биржевой торговли.

Форвардные сделки могут заключаться не только на бирже, но также на внебиржевых площадках. В этом случае форвардный контракт не имеет признаков биржевой сделки и является обычным договором с отложенным сроком исполнения.

Как биржевой, так и внебиржевой форвардные договоры могут быть поставочными или беспоставочными (расчетными) <1>.

--------------------------------

<1> См. п. п. 9, 10 Положения о видах производных финансовых инструментов: Утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н // БНА. 2010. N 17.

В литературе поставочный форвардный договор определяется как договор купли-продажи, предусматривающий обязанность одной стороны осуществить поставку товара со встречной обязанностью другой стороны оплатить его стоимость по цене, установленной на момент исполнения обязательств. Расчетный форвардный договор признается обязательством одной стороны заплатить другой стороне разницу между ценой товара в момент заключения договора и в момент его исполнения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Логинов П.Б. Финансово-правовой анализ форвардного договора // Право и экономика. 2010. N 8.

Вопреки мнению многих специалистов <1>, ярко выраженный алеаторный характер и некоторое сходство расчетного форвардного контракта со сделками пари не сразу позволили судебно-арбитражной практике и законодателю признать его гражданско-правовую природу.

--------------------------------

См.: Витрянский В.В. Срочные сделки в сфере биржевой торговли и на финансовых рынках // Хозяйство и право. 2007. N 10. С. 41 - 48; N 11. С. 30 - 36; Малышев К.И. О биржевых фондовых сделках на срок // Избранные труды по конкурсному процессу и иным институтам торгового права. М., 2007. С. 640 - 692; Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10; Суханов Е.А. О судебной защите форвардных контрактов // Законодательство. 1998. N 11; и др.

Лишь в 2002 г. Конституционный Суд РФ квалифицировал расчетный форвардный контракт в качестве одной из разновидностей сделок с отложенным исполнением (срочных сделок), расчеты по которым осуществляются по истечении определенного срока <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О "О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" // СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5291.

Спустя еще несколько лет законодатель прямо установил, что требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, подлежат судебной защите, если хотя бы одной из сторон сделки является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, либо если хотя бы одной из сторон сделки, заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже. Требования, связанные с участием граждан в указанных в настоящем пункте сделках, подлежат судебной защите при условии их заключения на бирже <1>.

--------------------------------

<1> См.: Федеральный закон от 26 января 2007 г. N 5-ФЗ "О внесении изменений в статью 1062 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 5. Ст. 558.

В 2009 г. также были внесены изменения в ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1>, согласно которым кредитные организации получили право на заключение "договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре" <2>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.

<2> См. ст. 3 Федерального закона от 25 ноября 2009 г. N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2009. N 48. Ст. 5731.

Таким образом, расчетный форвардный контракт легализован в российском праве.

Фьючерсные сделки. Определение понятия фьючерсной сделки содержится в п. п. 6 - 8 Положения о видах производных финансовых инструментов и также представляется дискуссионным <1>.

--------------------------------

<1> См. п. п. 6 - 8 Положения о видах производных финансовых инструментов, утв. Приказом ФСФР России от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н // Российская газета. 2010. 23 апреля.

С точки зрения гражданского права фьючерсный контракт, по сути, есть договор купли-продажи с отложенным сроком исполнения (п. 1 ст. 454, п. 1 ст. 457 ГК РФ), предметом которого является реальный биржевой товар. Фьючерсный контракт, введенный в обращение на бирже на определенный срок (обычно от 3 до 18 месяцев), содержит стандартные условия сделки: наименование и минимальное количество товара (лот), срок, способ и место исполнения сторонами обязательств.

Отличительной особенностью заключения фьючерсных контрактов являются имеющаяся у продавца (покупателя) возможность определять в ходе биржевой сессии только количество и цену приобретаемых (отчуждаемых) лотов. Совершая "первичную" фьючерсную сделку ("открытие позиций на покупку или продажу"), участник биржевой торговли становится стороной стандартного фьючерсного контракта, т.е. покупателем или продавцом биржевого товара.

До завершения срока обращения стандартного фьючерсного контракта на бирже каждый участник торговли может свободно уступать свои права и обязанности по контрактам другим участникам, т.е. многократно открывать и закрывать свои позиции путем совершения сначала "прямых", а затем "обратных" (офсетных) сделок, противоположных ранее имеющимся открытым позициям. Открывая позиции, участники приобретают права и обязанности, связанные с покупкой (продажей) товара. Закрывая позиции, они освобождаются от исполнения принятого ранее обязательства по продаже (покупке) биржевого товара, уступая свои права (обязанности) другим субъектам <1>.

--------------------------------

<1> См.: Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. С. 453 - 502 (автор главы - Е.А. Павлодский); Ем В.С., Козлова Н.В., Сургучева О.В. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. N 5. С. 26 - 38; Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006; и др.

С юридической точки зрения такие сделки квалифицируются как купля-продажа имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ). Каузой этих сделок является получение разницы между ценой сделки по открытию позиции и ценой сделки по ее закрытию.

Следует отметить, что в ходе биржевых торгов уступка права требования и перевод долга происходят по правилам, которые отличаются от общего порядка, предусмотренного гл. 24 ГК РФ. В силу специфического механизма совершения и последующего исполнения биржевых сделок даже в ходе внесистемных биржевых торгов допускается безусловная перемена лиц в обязательстве.

Фьючерсные сделки также являются алеаторными (рисковыми). В процессе их совершения существенно возрастает роль биржи как гаранта надлежащего исполнения обязательств. В целях снижения риска невыполнения обязательств по контрактам биржа применяет различные правовые средства.

Во-первых, биржа требует от каждого участника торгов предварительного частичного депонирования денежных средств, т.е. резервирования источника платежа. Заявка на открытие позиции на покупку (продажу) принимается от участника только при условии наличия на его торговом счете определенной суммы денежных средств (гарантийного взноса). После совершения сделки (открытия позиции) гарантийный взнос под нее блокируется на торговом счете участника и не может быть выведен им до закрытия позиции путем совершения встречной (офсетной) сделки либо исполнения контракта.

Во-вторых, с целью обеспечения исполнения денежных обязательств биржа может потребовать от участников внесения в залог ценных бумаг, которые в этом случае передаются уполномоченному депозитарию.

В-третьих, для обеспечения исполнения обязательств по поставке биржевой товар нередко передается уполномоченному лицу с наложением запрета на его отчуждение иначе как во исполнение соответствующей биржевой сделки.

Размер гарантийного взноса, необходимого для каждого вида контракта, перечень активов, принимаемых в качестве залога (денег, ценных бумаг и пр.), а также иные способы обеспечения исполнения обязательств, как прямо предусмотренные, так и не предусмотренные, но не запрещенные действующим законодательством, устанавливаются правилами торговли на конкретной бирже.

Биржа (клиринговая организация) регистрирует все сделки, заключенные участниками торгов, составляет реестр сделок и определяет окончательные обязательства, принятые на себя каждым участником по результатам торговой сессии (нетто-обязательства). Зарегистрированная сделка как бы "распадается" на две части, в каждой из которых биржа (клиринговая организация) становится стороной, выступая одновременно покупателем для продавцов и продавцом для покупателей. Строго говоря, фиксируются только права и обязанности, принятые на себя конкретным участником торгов в качестве потенциального продавца и (или) покупателя биржевого товара, а не соглашение между двумя определенными контрагентами. В этот момент прямые связи, которые могли существовать между продавцом и покупателем, прекращаются. Обе части сделки соединяются в единое целое только перед исполнением обязательств, когда биржа (клиринговая организация) произвольно связывает потенциальных продавцов и покупателей друг с другом, направляя им информацию, необходимую для осуществления поставки и проведения расчетов.

Расчеты по фьючерсным контрактам между участниками торгов осуществляются биржей (клиринговой организацией). Они начинаются с момента совершения участником торгов сделки (открытия позиции на покупку или продажу) и проводятся по окончании каждой торговой сессии до момента закрытия участником позиции путем совершения обратной (офсетной) сделки либо до дня исполнения контракта. Биржа (клиринговая организация) рассчитывает вариационную маржу, определяет размеры гарантийных взносов, требующихся для поддержания открытых позиций участников, информирует участников о суммах свободного остатка их средств либо задолженности, образовавшихся по итогам клиринга. По окончании биржевой сессии исходя из цен сделок, зарегистрированных в течение торгов, рассчитывается котировочная цена для каждого вида контракта, который обращается в данный момент на бирже. Методика расчета устанавливается биржей в правилах торговли таким образом, чтобы котировочная цена максимально отражала ситуацию на рынке. Котировочные цены публикуются в средствах массовой информации. Котировочная цена является ориентиром, относительно которого рассчитывается вариационная маржа по каждой открытой позиции.

Возможны следующие варианты:

1) если позиция была открыта в течение торговой сессии, вариационная маржа составит разницу между котировочной ценой данной торговой сессии и ценой сделки;

2) если на начало торговой сессии участник уже имел открытую позицию и не закрыл ее в ходе торгов, вариационная маржа будет равняться разнице между котировочной ценой данной торговой сессии и котировочной ценой предыдущей торговой сессии;

3) если к началу торговой сессии участник имел открытую позицию, но закрыл ее в ходе торгов путем совершения встречной сделки, вариационная маржа составит разницу между котировочной ценой данной торговой сессии и ценой обратной сделки;

4) если позиция была открыта и закрыта в течение одной торговой сессии, вариационная маржа определяется как разность между ценой сделки по открытию позиции и ценой сделки по ее закрытию.

Положительная вариационная маржа списывается с торгового счета продавца и начисляется на торговый счет покупателя.

Отрицательная вариационная маржа списывается с торгового счета покупателя и начисляется на торговый счет продавца.

Общая сумма списанной вариационной маржи всегда равна общей сумме начисленной вариационной маржи.

При росте котировочной цены выигрывает покупатель, поскольку он обязался купить биржевой товар дешевле, а при падении котировочной цены выигрывает продавец, так как он обязался продать биржевой товар дороже.

Реальное движение биржевого товара и денежных средств производится в сроки, установленные правилами торговли. Если сделка доводится до исполнения, биржа (клиринговая организация) выбирает продавцов и покупателей, имеющих встречные открытые позиции, и направляет им извещение об исполнении. Биржа (клиринговая организация) контролирует фактическое осуществление расчетов, исполнение обязательств по поставкам товара и несет имущественную ответственность перед участниками торговли за соблюдение правил и условий договоров.

Будучи гарантом исполнения обязательств, биржа (клиринговая организация) может применять к недобросовестным участникам санкции, предусмотренные правилами торговли. В случае несвоевременного погашения задолженности, образовавшейся у данного участника торгов по результатам клиринга, биржа (клиринговая организация) имеет право осуществить принудительное закрытие его позиций. Она вправе подать в торговую систему заявки, направленные на совершение от имени данного участника встречных сделок, и совершить эти сделки на условиях, предложенных другими участниками торгов. Процедура принудительного закрытия позиций участников и случаи, в которых она применяется, должны быть предусмотрены правилами торговли.

Фьючерсные сделки позволяют продавцам и покупателям реального биржевого товара (хеджерам) застраховаться на случай неблагоприятного изменения конъюнктуры рынка. Профессиональным биржевым игрокам (спекулянтам) они дают шанс получить прибыль (положительную вариационную маржу).

Опционные сделки - контракты, предоставляющие их покупателям право в установленный срок купить или продать (в зависимости от типа опциона) определенное количество биржевого товара по фиксированной цене (цене страйк) и накладывающие на продавца обязательства, соответственно, продать или купить товар на указанных условиях, если покупатель выразит желание использовать свое право. За право, предоставляемое по опциону, покупатель уплачивает продавцу вознаграждение (премию), которая и является предметом биржевых торгов.

С экономической точки зрения опцион является дополнительной мерой уменьшения фьючерсного риска.

В случае неблагоприятной для покупателя динамики рынка он вправе отказаться от исполнения контракта (покупки или продажи актива) и в этом случае несет убытки лишь в виде потери премии.

В случае неблагоприятной рыночной ситуации для продавца размер его убытков не ограничен.

Покупатель опциона играет на повышении курсовой цены, рассчитывая на получение прибыли за счет приобретения актива по цене, указанной в договоре, которая будет ниже, чем курсовая цена на день исполнения обязательства.

Напротив, продавец полагает, что курсовая цена понизится на день исполнения обязательства.

По юридической природе опцион представляет собой предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) купли-продажи. Днем истечения опциона называется указанная в нем календарная дата, после наступления которой права покупателя и обязанности продавца по опционному контракту прекращаются.

1. В зависимости от приобретаемых прав и обязанностей различают:

- колл-опцион (call-option) - опцион с правом покупки - контракт, предоставляющий покупателю право купить и накладывающий на продавца обязательство продать биржевой товар (актив);

- пут-опцион (put-option) - опцион с правом продажи - контракт, предоставляющий покупателю право продать и накладывающий на продавца обязательство купить биржевой товар (актив);

- двойной опцион (double option, call-and-put option) - комбинация опциона с правом покупки и опциона с правом продажи - контракт, предоставляющий покупателю право купить или продать биржевой товар (актив). Сделки двойного опциона совершаются на биржах Великобритании.

2. По сроку действия различают:

- европейский опцион, по которому покупатель может реализовать свое право только в день истечения опциона,

- американский опцион, согласно которому покупатель может реализовать свое право в любой день до дня истечения опциона включительно <1>.

--------------------------------

<1> См.: Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002; Браун Ст. Л., Эррера Ст. Торговля фьючерсами и опционами на рынке энергоносителей. М., 2004; Халл Дж. К. Опционы, фьючерсы и другие производные финансовые инструменты. М., 2007; Шарп Ф. Уильям, Александер Дж. Гордон, Бэйли В. Джеффри. Инвестиции: Пер. с англ. М., 2006; и др.

Классификация биржевых сделок и анализ их специфики могут быть продолжены.

Подводя итог сказанному, приходится констатировать справедливость слов К.И. Малышева, сказанных еще в XIX в. о том, что биржевой оборот в России повсеместно страдает частью от неопределенности правил о договорах и обязательствах вообще и о биржевых сделках в особенности, частью вследствие стеснений и ограничений, установленных законом <1>.

--------------------------------

<1> См.: Малышев К.И. О биржевых фондовых сделках на срок // Избранные труды по конкурсному процессу и иным институтам торгового права. С. 620 - 621.

Спустя столетие Б.И. Пугинский также справедливо указывает, что из-за просчетов в правовом регулировании и организации деятельности товарные биржи в России не выполняют функции, свойственные биржам в мировой практике <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2004. С. 44.

По мнению специалистов, для успешного функционирования биржи как организатора торговли необходимо принятие федерального закона, который упорядочил бы правовое регулирование отношений на валютном, фондовом, товарном и иных сегментах биржевой торговли <1>.

--------------------------------

<1> См.: Куракин Р.С. Правовое регулирование биржевого срочного рынка. М., 2010. С. 21 - 22; Ринг М.П. Концепция биржевого законодательства // Советское государство и право. 1991. N 11; и др.

На наш взгляд, легальные определения биржи, биржевой инфраструктуры, биржевой торговли, биржевой сделки, биржевого товара и других основополагающих понятий биржевого процесса можно было бы единообразно сформулировать в ГК РФ.

В соответствии с нормами ГК РФ в специальном федеральном законе о биржах и биржевой торговле следует определить правовой статус субъектов, являющихся профессиональными участниками биржевой торговли и оказывающих услуги по ее организации. В законе целесообразно закрепить функции, полномочия и главные принципы деятельности биржи: публичность, гласность и прозрачность, обеспечить доступность информации о финансовом состоянии биржи и ее инвестиционной политике. Желательно определить юридическую природу Правил торгов, установить общие особенности биржевых сделок и договоров, заключаемых в сфере организации биржевой торговли, оставив открытым перечень отдельных видов этих сделок и соглашений. Необходимо установить экономические и юридические гарантии, обеспечивающие выполнение участниками биржевой торговли обязательств, защиту прав и законных интересов добросовестных участников, разрешение возникающих споров.

<< | >>
Источник: Е.А. АБРОСИМОВА, С.Ю. ФИЛИППОВА. Коммерческое право: актуальные проблемы и перспективы развития. Сборник статей к юбилею доктора юридических наук, профессора Бориса Ивановича Пугинского М.: Статут. 286 с.. 2011

Еще по теме БИРЖА КАК ОРГАНИЗАТОР ТОРГОВЛИ В.С. ЕМ, Н.В. КОЗЛОВА:

  1. ТОРГОВЫЙ ОБОРОТ И СПЕЦИАЛЬНЫЕ СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА Е.А. АБРОСИМОВА
  2. БИРЖА КАК ОРГАНИЗАТОР ТОРГОВЛИ В.С. ЕМ, Н.В. КОЗЛОВА
  3. Список использованных источников
  4. РОЗЫСК ИЛИ СЫСК
  5. БИБЛИОГРАФИЯ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -