<<
>>

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Диссертантом изучены общественные отношения, возникающие в связи с участием должника, кредиторов, внешнего управляющего, саморегулируемой организации, арбитражного суда и других лиц в процедуре внешнего управления.

На основании теоретических выводов и обобщений, диссертант предлагает внести следующие изменения и дополнения в действующее законодательство.

1. Предлагается в ст.

2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 г. внести следующее основное понятие, изложив его за понятием «несостоятельность (банкротство)»: «неоплатность долга - недостаточность имущества для покрытия всех обязательств должника свыше 50%, которая является безусловным основанием для применения к должнику ликвидационной процедуры».

2. Предлагается в ст. 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 г. изменить законодательное определение внешнего управления на авторское: «Внешнее управление - это восстановительная процедура банкротства, вводимая арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов или, в предусмотренных законом случаях, по собственной инициативе на срок не более чем восемнадцать месяцев, с возможным продлением, но не более чем на шесть месяцев, целями которой являются восстановление платежеспособности должника и расчеты с кредиторами».

3. Обосновывается необходимость изменить критерий банкротства, предусмотренный ч. 2 ст. 33 Закона 2002 г., поставив возможность введения банкротства в отношении должника в зависимость от суммы активов его предприятия: «Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности превышают стоимость его активов, но составляют не менее 100 тыс. руб.». Это означает, что критерием несостоятельности предприятия будет показатель текущей ликвидности: если он менее единицы, то при наличии задолженности, просроченной на три месяца и более, возбуждение дела о банкротстве вполне правомерно.

172

4.

Доказывается несоответствие некоторых норм Закона 2002 г. положениям Конституции РФ: 1) п. 2 ст. 24 Закона, устанавливающий запрет для арбитражного управляющего на членство более чем в одной саморегулируемой организации арбитражных управляющих, нарушает п. 1 ст. 30 Конституции РФ, предусматривающей право каждого гражданина на объединение, а так же п. 3 ст. 55 Конституции РФ, запрещающей ограничение прав и свобод человека и гражданина сверх той меры, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также противоречит ст. 11 ратифицированной Россией Римской Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года, установившей, что осуществление права гражданина на свободу объединения с другими не подлежит никаким ограничениям, кроме тех, которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья и нравственности или защиты прав и свобод других лиц. 2)

абз. 8 п. 1 ст. 20 Закона, устанавливающий обязательность для гражданина России, желающего осуществлять деятельность в качестве арбитражного управляющего, членства в саморегулируемой организации арбитражных управляющих, противоречит п. 2 ст. 30 Конституции РФ, запрещающей принуждение к вступлению в какое-либо объединение или пребывание в нем, а также п. 3 ст. 55 Конституции РФ. 3)

п. 3 ст. 45, п. 1 ст. 83, п. 5 ст. 96, п. 1 ст. 127 Закона, устанавливающие, что арбитражные управляющие утверждаются только из числа членов саморегулируемых организаций арбитражный управляющих, противоречит п. 2 ст. 19 Конституции РФ, устанавливающей принцип равенства граждан независимо от принадлежности к каким-либо общественным объединениям, а также п. 3 ст. 55 Конституции РФ. 4)

173

5.Предлагается исключить абз. 7 п.

1 ст. 20 Закона 2002 г и предусмотреть в законе добровольное членство в саморегулируемых организациях арбитражных управляющих. 6.

Предлагается изменить ст. 113 Закона 2002 г., изложив абз. 1 п. 4 в следующей редакции: «Денежные средства считаются предоставленными должнику на условиях договора беспроцентного займа, срок которого определен моментом востребования, но не ранее трех лет с момента удовлетворения всех обязательства должника». 7.

Необходимо п. 2 ст. 100 ГК РФ дополнить: «за исключением случаев несостоятельности (банкротства) общества». 8.

Внести изменения в ст. 20 Закона о банкротстве: дополнить ее следующим квалификационным требованием, предъявляемым в обязательном порядке к внешнему управляющему - наличие у кандидата высшего образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника, а также стажа руководящей работы на предприятиях и организациях соответствующей отрасли экономики не менее чем два года в совокупности.

9.

Дополнить ст. 26 Закона о банкротстве внесением для внешнего управляющего дифференцированной оплаты вознаграждения, состоящей из двух частей: первая, установленный законом минимальный размер вознаграждения, вторая - премия, составляющая 15 % от фактически погашенной кредиторской задолженности должника. 10.

Предлагается дополнить закон о несостоятельности нормой, по которой саморегулируемые организации должны иметь специальный фонд, из средств которого арбитражным управляющим, осуществляющим банкротство отсутствующих должников, будет выплачиваться минимальное вознаграждение, установленное организацией. Указанный специальный фонд должен формироваться, во-первых, из отчислений от вознаграждений арбитражных управляющих данной саморегулируемой организации, получаемых по другим процедурам банкротства (оптимальными могут быть отчисления в размере двух процентов), во-вторых, из средств самой организации. 11.

174

И. Предлагается внести ряд изменений в Закон 2002 г. для, во-первых, исключения противоречия в статусе внешнего управляющего, который в ходе внешнего управления действует то от собственного имени, то от имени должника. Внешний управляющий не является представителем должника и должен действовать от собственного имени в пределах полномочий, которые, в свою очередь, должны соответствовать целям и задачам проведения внешнего управления. При этом внешнему управляющему должны передаваться полномочия органов управления только в том объеме, в котором они необходимы для выполнения задач внешнего управления. Правоспособность должника в связи с этим должна быть ограничена. Во-вторых, законодатель должен конкретизировать положение о статусе руководителя должника. Закон должен содержать обязанность (а не право) внешнего управляющего по отстранению руководителя должника от должности.

12. Представляется целесообразным, установить в Законе 2002 г. исключение из п. 4 ст. 114 (предусматривающего оплату дополнительных акций только денежными средствами) для случаев, когда на основании решения учредителей дополнительная эмиссия осуществляется в целях обмена акций на требования кредиторов (т.е. по сути, в целях погашения этих требований). Кроме того, необходимо внести соответствующие изменения в ч. 2 ст. 90 и ч. 2 ст. 99 ГК РФ либо установить в рамках толкования, что нормы Закона 2002 г. имеют в данном вопросе приоритетное значение.

13. В целях узаконивания предлагаемого автором нового способа восстановления платежеспособности должника - акционированное замещение активов, предлагается дополнить ст. 115 Закона 2002 пунктом семь следующего содержания: «7.По совместному ходатайству должника и большинства кредиторов планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, кредиторам должника, которые оплачивают акции своими правами требования к должнику».

14. Дополнить ст. 103 Закона 2002 г. в части расширения субъектного состава лиц, имеющих право заявлять иски в суд об опровержении сделок должника: по всем

175

основаниям таким правом следует наделить кредиторов и учредителей (участников) должника. Следует предусмотреть в Законе порядок признания недействительными сделок, совершенных внешним управляющим.

15. Закон не содержит регламентации ситуации - конкурсный процесс в рамках другого конкурсного процесса. Решение проблемы видится в разработке и внесении в Закон 2002 г. изменений в виде особой статьи, регламентирующей ситуацию конкурса в конкурсе (это могут быть либо основания и способы удлинения процедур, либо предоставление определенным субъектам (управляющему в интересах кредиторов, самим кредиторам, кому-то еще) прав на получение в определенном порядке внеконкурсного удовлетворения от дебитора).

176

<< | >>
Источник: Яковенко, Юрий Борисович. Внешнее управление как восстановительная процедура банкротства : [Электронный ресурс] : Дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03. - Волгоград: РГБ, (Из фондов Российской Государственной Библиотеки). 2006

Еще по теме ЗАКЛЮЧЕНИЕ:

  1. 1.1. Заключение под стражу и продление срока содержания под стражей (ст. ст. 108, 109 УПК)
  2. §3. Преддоговорная ответственность и преддоговорные соглашеиия цри заключении договора в соответствии с ВК
  3. 3. Заключения экспертов
  4. 2.1. Экспертное заключение
  5. 16.2. Заключение и расторжение корпоративного договора
  6. 13.4.0бвинительноезаключение: понятие, значение, структура и содержание
  7. 20. ОБЩИЕ ТРЕБОВАНИЯ И ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ СУДЕБНО-ПСИХОЛОГИЧЕСКОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ
  8. § 3. Действия и решения прокурора по уголовному делу, поступившему с обвинительным заключением
  9. Заключение эксперта
  10. 8. Заключение эксперта
  11. 13.2. Окончание предварительного следствия с направлением дела с обвинительным заключением в суд
  12. § 2. Понятие и признаки заключения эксперта
  13. § 1. Особенности исследования и оценки заключения эксперта.
  14. § 2. Специфика заключения эксперта как средства доказывания
  15. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -