§ 2. Конвенция и другие международно-правовые документы

Анализируя содержание статей Конвенции через соотношение с другими международными документами универсального характера, можно выделить следующие группы: 1)

нормы, отдельные положения которых до принятия Конвенции были закреплены в юридически необязательных документах: ст.

нормы, положения которых частично регламентированы также в отдельных конвенциях: ст. 7 (право на приобретение гражданства), ст. 11 (борьба с незаконным перемещением и невозвращением детей из-за границы), ст. 22 (защита детей-беженцев), ст. 32 (защита от экономической эксплуатации), ст. 38 (защита детей в вооруженных конфликтах); 3)

нормы, закрепляющие положения, впервые получившие международно-правовую регламентацию: ст. 17 (роль средств массовой информации), ст. 39 (реабилитация и реинтеграция детей).

По вопросам заботы о ребенке, который временно или постоянно * лишен своего семейного окружения (альтернативная забота) Генеральной Ассамблеей ООН в 1986 г. была принята Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновлении на национальном и международном уровнях (далее - Декларация 1986 г.).22

Приведем те положения, которые впоследствии были закреплены в Конвенции (статьи 21, 21). В Декларации 1986 г. подчеркивалось, что забота о ребенке лежит прежде всего на его собственных родителях (ст. 3). В том случае, если родители не проявляют заботу о своем ребенке или она является ненадлежащей, то он нуждается в защите и помощи.

Статья 4 Декларации 1986 г. указывает на несколько этапов решения этого вопроса: 1) забота о ребенке со стороны родственников; 2) передача ребенка на воспитание в другую семью или на усыновление; 3) помещение ребенка в специальное учреждение.

Раздел «С» Декларации 1986 г. специально посвящен вопросам усыновления, в том числе за границей. В данном документе международное усыновление рассматривалось в качестве «альтернативного вопроса обеспечения ребенка семьей», «если ребенка передать другой семье на воспитание или для усыновления, или обеспечить для него надлежащую заботу в стране происхождения» (ст. 17). Такое усыновление не должно приводить к получению сторонами неоправданных финансовых выгод

(ст. 20). При выборе будущих приемных родителей необходимо учитывать культурное и религиозное воспитание и интересы ребенка (ст. 24).

В связи с анализом ст. 21 следует отметить, что она не закрепляет право ребенка на усыновление, как порой ошибочно отмечается в литературе23, и, соответственно, не устанавливает обязанность государств-участников гарантировать усыновление ребенку, который временно или постоянно лишен своего семейного окружения или не может оставаться в таком окружении. В ней содержится стандарт, которым должны руководствоваться те государства-участники, «которые признают и/или разрешают существование системы усыновления». Под стандартом понимается нормативный минимум, определяющего уровень государственной регламентации с допустимыми отступлениями в том или ином государстве в сторону его превышения или конкретизации24. Однако функция стандарта заключается не только государственной, но также в межгосударственной регламентации. Государства-участники, предусмотренные ст. 21, взяли на себя обязательство заключать двусторонние или многосторонние договоренности или соглашения.

Так, в 1993 г. была принята Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления (известную как Гаагская конвенция 1993 г.)25.

Единственное упоминание о неполноценности, а точнее об инвалидности содержится в ст. 25 Всеобщей декларации прав человека 1948 г. Позже Генеральная Ассамблея ООН приняла Декларацию о правах умственно отсталых лиц 1971 г. и Декларацию о правах инвалидов 1975 г. и Всемирную программу действий, касающуюся неполноценных людей 1982 г.26, в которых провозглашалось, что умственно и физически неполноценные люди имеют такие же гражданские и политические права как и любой другой человек. Конвенция подтвердила, что такой ребенок должен вести полноценную и достойную жизнь и закрепила его право на особое обращение, обучение и заботу.

Статьи 37 и 40 закрепляют минимальные гарантии и права детей, нарушивших закон. При их осуществлении государства-участники должны принимать во внимание «соответствующие положения международных документов».

В связи с этим Комитет отметил, что Конвенция рассматривается совместно с другими соответствующими документами, а именно с Минимальными стандартными правилами ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские правила) 1985 г.27, Руководящими принципами ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядские руководящие принципы) 1990 г.28, Правилами ООН, касающимися защиты несовершеннолетних, лишенных свободы 1990 г.29. Эти международные документы содержат и обеспечивают руководство для имплементации прав, закрепленных в Конвенции,и подтверждают, что не существует возможной коллизии между правами человека и ювенальной юстицией»30.

В частности, Комитет при подготовке периодического доклада ориентирует государств-участников на использование определения понятия «ограничения свободы», закрепленное в Правилах ООН, касающихся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы: «Лишение свободы означает любую форму задержания или тюремного заключения какого-либо лица или его помещение в государственное или частное исправительное учреждение, которое несовершеннолетнему не разрешается покидать по собственному желанию, на основании решения любого судебного, административного или другого государственного органа (правило 11 «Ь»)31.

Он также отметил, что Конвенция и указанные документы ООН в целом «требуют принятия системы, ориентированной на ребенка, признающей его в качестве субъекта основных прав и свобод...»32.

В положении о сфере применения Эр-Риядских руководящих принципов закрепляется, что они должны «истолковываться и применяться в широких рамках Всеобщей декларации прав человека, Международного пакта о гражданских и политических правах, Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах и Конвенции о правах ребенка и в контексте Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних, а также других документов и норм, касающихся прав, интересов и благополучия всех детей и молодежи» (п.

В отношении системы ювенальной юстиции ст. 40 закрепляет общее требование, чтобы ребенок, «который, как считается, нарушил уголовное законодательство, обвиняется или признается виновным в его нарушении, имеет право на обращение, способствующее развитию у ребенка чувства достоинства и значимости, укрепляет в нем уважение к правам человека и основным свободам других и при этом учитывается возраст ребенка и желательность содействия его реинтеграции и выполнения им полезной роли в обществе».

И в Пекинских правилах и в Эр-Риядских руководящих принципах отражена общая идея Конвенции, основанная на уважении личности ребенка, помощи и поощрении его развития с раннего детства. В них отмечается, что молодые люди должны играть активную роль в обществе и быть его полноценными участниками и не должны рассматриваться лишь, как объекты для подготовки к жизни в обществе или контроля, поскольку именно в этот период жизни, когда он наиболее склонен к неправильному поведению. При этом социальная политика государства, программы по предотвращению преступности несовершеннолетних и отправление правосудия должны исходить из целей обеспечения благополучия ребенка с раннего детства и его или ее семьи.

Пекинские правила рассматривают детское правосудие в качестве составной части «процесса национального развития каждой страны в рамках всестороннего обеспечения социальной справедливости» (п. 1.4). В некоторых положениях данного документа полностью воспроизводят те минимальные процессуальные гарантии, которые закреплены в ст. 37 и 40 Конвенции.

Например, положение ст. 37 «Ь» , предусматривающее, что любое ограничение свободы, не должно быть произвольным и осуществляется согласно закону и, что такая мера используется в качестве «крайней» и «в течение как можно более короткого соответствующего периода времени, отражена в упомянутых правилах и принципах ООН.

Однако Пекинские правила содержат более детальные положения. Так, правило 17.1 содержит руководящие принципы вынесения судебного решения и выбора мер воздействия: а) меры воздействия всегда должны быть соизмеримыми не только с обстоятельствами или тяжестью правонарушения, но и с положением и потребностями несовершеннолетнего, а также с потребностями общества; Ь) решение об ограничении личной свободы несовершеннолетнего правонарушителя должно приниматься только после тщательного рассмотрения вопроса и ограничение по возможности должно быть сведено до минимума; с) несовершеннолетнего правонарушителя не следует лишать личной свободы, если он только не признан виновным в совершении серьезного деяния с применением насилия против другого лица или в неоднократном совершении других серьезных нарушений, а также в отсутствие другой соответствующей меры воздействия; d) при рассмотрении дела несовершеннолетнего вопрос о его благополучии должен служить определяющим фактором.

Представляется, что такие положения по отношению к Конвенции необходимо рассматривать как конкретизирующие и возможн.

Анализ положений второй группы норм необходимо начать со ст.

Государства-участники согласились в целях обеспечения настоящей статьи руководствоваться соответствующими положениями других международных документов устанавливать минимальный возраст или минимальный возрасты для приема на работу, определять необходимые требования о продолжительности рабочего дня и условиях труда, предусматривать соответствующие виды наказания или другие санкции для обеспечения эффективного осуществления настоящей статьи.

Большую часть таких международных документов составляют конвенции МОТ, причем некоторые из них были приняты задолго до создания Конвенции.

В первую очередь необходимо назвать те из них, которые непосредственно регламентируют вопросы детского труда.

Здесь можно выделить конвенции, устанавливающие минимальный возраст приема на работу в промышленности (№ 5, 1919 г. и № 59, 1937 г.), на непромышленные работы (№ 33, 1932 г. и № 60, 1937 г.), в сельском хозяйстве (№ 10, 1921 г.), в торговое мореплавание (№ 7, 1920 г. и № 58, 1936 г.), в качестве грузчиков угля или кочегаров на флоте (№ 59, 1921 г.), в качестве рыбаков (№ 112, 1959 г.), на подземные работы (№ 123, 1965 г.) и Конвенция о социальной политике (Основные цели и стандарты) 1962 г. (№ 117), запрещающая принимать на работу лиц, школьного возраста в период занятий.

Существует три конвенции, устанавливающие запрет и ограничения на работу в ночное время лиц, не достигших 18 лет, в промышленности (№ 6, 1919 г. и № 90, 1948 г.), на непромышленных работах (№ 79, 1946 г.).

Ряд конвенций посвящены отдельным видам работ, угрожающим здоровью, безопасности и нравственности, к которым не допускаются лица моложе 18 лет (в определенных обстоятельствах возраст может быть снижен): Конвенция № 13 о свинцовом берилле (1921 г.), Конвенция № 115 о защите радиации (1960 г.), Конвенция № 127 о предельно допустимом весе (1967 г.), Конвенция № 136 по бензину (1971 г.) и Конвенция № 152 о профессиональной безопасности и здоровье лиц, работающих в доке (1979 г.).

Некоторые Конвенции предусматривают обязательное проведение медицинского освидетельствования лиц, не достигших 18 лет с целью выяснения их пригодности к труду на море (№ 16, 1921 г.), в промышленности (№ 77, 1946 г.), на непромышленные (№ 78, 1946 г.) и на подземные работы (№ 152, 1979 г.).

Специально необходимо рассмотреть Конвенцию № 138 о минимальном возрасте приема на работу 1973 г, в которую включены отдельные измененные и дополненные нормы предшествующих конвенций, что не исключает действие последних.

Каждый участник Конвенции № 138 принял обязательство об отмене детского труда и о постепенном повышении возраста приема на работу до уровня, совместимого с наиболее полным физическим и умственным развитием несовершеннолетнего (ст. 1).

Минимальный возраст для приема ребенка на работу связан с достижением им 15 лет или получением обязательного школьного образования (в развивающихся странах он может быть снижен до 14 лет).

Дополнительно к Конвенции № 138 была принята Рекомендация № 146, ориентирующая государства на увеличения возраста для приема на работу до 16 лет.

Анализируя отдельные положения Конвенции № 138 и Конвенции, СЮ. Колосова отмечает, что между ними существуют терминологическое несоответствие. Оно заключается в том, что Конвенция МОТ предусматривает ликвидацию детского труда, а Конвенция относит к детям каждое человеческое существо, не достигшее возраста 18 лет. Учитываятот факт, что не во многих странах возраст завершения обязательного школьного образования установлен в 18 лет, автор высказывает мнение, что «ликвидация детского труда по смыслу Конвенции о правах ребенка находится в явном несоответствии с реальностью»33.

С данным мнением не вполне можно согласиться. Прежде всего, отметим допущенную неточность в определении понятия «ребенок»: ст. 1 Конвенции не устанавливает четкого возрастного предела, когда человеческое существо перестает быть ребенком. Действительно, при реализации Конвенции № 138 государства должны руководствоваться положениями Конвенции, причем не только ст. 1, но и ст. 41, закрепляющей общее правило соотношения Конвенции и тех международных договоров, которые в большей степени соответствуют осуществлению прав ребенка, участником которых является данное государство. Однако применение этих статей носит избирательный характер.

С одной стороны, может показаться, что положение Конвенции МОТ о ликвидации детского труда подпадает под действие ст. 41. Но, с другой стороны, работая, ребенок достигает большей самостоятельности, выходит на другую ступень развития своей личности, активнее включается в жизнь общества, что в полной мере соответствует главной идее Конвенции, основанной не только на защите интересов ребенка. Кроме того, как видно из контекста, в Конвенция № 138 под ребенком понимается лицо, по крайней мере, до 12 лет и не содержится запрет о приеме на работу несовершеннолетнего.

2 Там же.

Далее СЮ. Колосова справедливо предполагает, что «15-летний минимальный возраст для приема на работу отражает верный подход, но подростки старше 15-ти лет должны иметь право на труд» , безотносительно завершения обязательного школьного образования, поскольку в некоторых случаях ребенок не способен его завершить.

В рамках МОТ продолжается разработка специальных конвенций, касающихся защите прав детей. Так, в июне 1999 г. была принята Конвенция № 182 о запрете и безотлагательных мерах по ликвидации наихудших форм детского труда.

Кроме указанных конвенций, нельзя не отметить некоторые наиболее важные, которые закрепляют общие стандарты в области труда, в том числе и для ребенка: Конвенция № 29 о принудительном труде (1930 г.) и Конвенция № 105 об упразднении принудительного труда (1957 г.), Конвенция № 87 о свободе ассоциации и защите права на организацию (1948г.), Конвенция № 98 о праве на организацию и на ведение коллективных переговоров (1949 г.), Конвенция № 100 о равном вознаграждении (1951 г.), Конвенция № 111 о дискриминации в области труда и занятий (1958 г.).

В п. 1 ст. 22 закреплена обязанность принятия государствами-участниками мер, с целью обеспечить ребенку, «желающему получить статус беженца или считающемуся беженцем в соответствии с применимым международным... правом, надлежащую защиту и гуманитарную помощь в пользовании применимыми правами, изложенными в настоящей Конвенции и других международных документах по правам человека или гуманитарных документах», участниками которых они являются.

Прежде всего, к таким документам относятся Конвенция о статусе беженцев 1951 г. и Дополнительный протокол к ней 1967 г, поскольку их положения в равной мере относятся как к детям так и взрослым.

В литературе отмечается, что фактически эти международные договоры «не создают удовлетворительной базы в том, что касается детей-беженцев»34. Это объясняется тем, что Конвенция о статусе беженцев «в целом лишь рекомендует меры по обеспечению единства семьи и по ее защите, а также предусматривает доступ как минимум к начальному образованию»35,а ст. 22 Конвенции хотя и подтверждает «право беженцев на надлежащую защиту и гуманитарную помощь», но делает это путем ссылок на постановляющую часть Конвенции на другие международные документы, подчеркивая в то же время важность сотрудничества в розыске членов семей и восстановления семей».

Обязательство уважать и обеспечивать соблюдение норм международного гуманитарного права, применимых в случаях вооруженных конфликтов, содержится в ст. 38 Конвенции. К ним относятся четыре Женевских Конвенции, принятые в 1949 г.: об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях; об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, из состава вооруженных сил на море; об обращении с военнопленными; о защите гражданского населения во время войны.

Первые три конвенции являются общими и относятся в равной степени как к детям, так и к взрослым. К сожалению, во многих странах в военных действиях дети принимают участие непосредственно (в качестве солдат) или косвенно (например, в качестве подносчиков боеприпасов)36.

Последняя конвенция предоставляет общую защиту детям как части гражданского населения. В соответствии со ст. 24 стороны, находящиеся в конфликте, обязуются принимать необходимые меры, чтобы дети до 15 лет, осиротевшие или разлученные со своими семьями вследствие войны, не были брошены на произвол судьбы и, чтобы при всех обстоятельствах им было облегчено содержание. Статья 50 предусматривает, что оккупирующая держава должна оказывать содействие надлежащему функционированию всех учреждений, которым поручено попечение и воспитание детей.

Дополнительный протокол № 1 к Женевским конвенциям 1977 г. содержит ст. 77 (защита детей) и ст. 78 (эвакуация детей). Положения этих статей устанавливают, что стороны в конфликте должны обеспечивать детям защиту и помощь, которые им требуются. Дети до 15-ти лет не должны принимать непосредственного участия в военных действиях и не должны вербоваться в вооруженные силы. В случае эвакуации детей в иностранное государство власти стороны, осуществляющей эвакуацию, и власти принимающей страны должны принимать меры для сохранения сведений о ребенке в целях возвращения его в семью.

Также для этой статьи имеет значение Декларация о защите женщин и детей в чрезвычайных обстоятельствах и конфликтах 1974 г., специально упоминаемая в преамбуле.

Сама Конвенция содержит обязательство государств-участников принимать все возможные меры для обеспечения того, чтобы лица, не достигшие 15 лет, не принимали прямого участия в военных действиях.

Как видно, общим возрастом, для всех этих документов является 15 лет. Представляется, что таким образом они не предоставляют адекватной защиты детей от влияния вооруженных конфликтов. В связи с этим, Комитет в 1993 г. выступил с инициативой разработки факультативного протокола к Конвенции, посвященного детям, вовлеченным в вооруженные конфликты. С 1994 г. Рабочая группа Комиссии ООН по правам человека занималась разработкой проекта соответствующего протокола, который был принят 21 января 2000 г.

В соответствии с его положениями государства-участники берут обязательство обеспечить, чтобы лица, не достигшие 18 лет, не принимали непосредственного участия в боевых действиях (ст. 1) и не вербовались в национальные вооруженные силы (ст. 2); повышать минимальный возраст для добровольного поступления в национальную армию с 15-ти лет, как это предусмотрено п. 3 ст. 38 Конвенции (ст. 3); принимать все возможные меры для предотвращения вербовку лиц до 18 лет в вооруженные группы, не входящие в состав вооруженных сил государства,или использование такими группами указанных лиц в боевых действиях (ст. 4).

Можно надеяться, что проект будет одобрен Комиссией ООН по правам человека и ратифицирован наибольшим количеством государств с целью обеспечить надлежащую защиту детям от вовлечения в вооруженные конфликты и предотвратить последствия такого вовлечения -отрицательное влияние на их физическое, умственное и психическое здоровье.

В соответствии ст. 7 Конвенции государства-участники обеспечивают выполнение своих обязательств «согласно соответствующим международным документам» в области осуществления права...на приобретение гражданства». Непосредственное отношение к данному положению имеет Конвенция о сокращении безгражданства 1961 г., отдельные положения которой посвящены ребенку. Так, в соответствии со ст. 2 найденыш, если он находится на территории какого-либо государства и его место рождения не установлено, считается родившимся на этой территории от родителей, имеющих гражданство этого государства. Статья 4 предусматривает случаи предоставления гражданства ребенку, если в противном случае он будет апатридом.

Статья 11 Конвенции, закрепляя обязанность государств-участников принимать меры для борьбы с незаконным перемещением и невозвращением детей из-за границы, также налагает на них обязанность содействовать заключению двусторонних и многосторонних соглашений или присоединению к действующим соглашениям. К таким соглашениям относится, прежде всего, Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей 1980 г.37 Отдельные положения Гаагской конвенции 1993 г. направлены на пресечение такого похищения.

Как видно, перечень направлений, требующих принятия мер на международном уровне достаточно широк. Помимо перечисленных, следует также отметить принятие таких мер в целях защитить ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуального совращения. В этих целях на международной консультативной встрече «Остановить организованный секс-туризм», проходившей в г. Сен-Винсент в апреле 1995 г. была принята Сен-Винсентская декларация о защите детей от сексуальной эксплуатации в туризме (далее Сен-Винсентская декларация)38.

Данный документ содержит 10 рекомендаций, направленных «на предотвращение сексуальной эксплуатации в туризме в соответствии со ст. 34 Конвенции о правах ребенка». В этой декларации отмечается необходимость принятия эффективных законодательных мер в целях запрещения организации такой эксплуатации детей, преследование и применение санкций к юридическим и физическим лицам за подобные действия.

Весьма важной является рекомендация о том, что детей, которых сексуально эксплуатируют, следует рассматривать как жертв, а не как правонарушителей и, что в целях обеспечения их наилучших интересов и соблюдения прав человека с ними необходимо обращаться с должным уважением и их следует обеспечить возможностями для интеграции и получения образования.

Одним из побудительных факторов для принятия Сен-Винсентской декларации послужил тот факт, что во многих странах мира, представляющих популярные туристические центры, более 1 миллиона детей вовлечены в проституцию.

Данный документ показывает масштабы и серьезность данной проблемы. Действительно, как отмечается в преамбуле данного документа, сексуальная эксплуатация детей принимает разные формы (печатные и аудиовизуальные материалы, реклама в СМИ и сети ИНТЕРНЕТ) и имеет различные причины (бедность, быстрый экономический рост, социальное неравенство, распад традиционных семейных структур и наличию организованной преступности).

Поэтому выполнение государствами-участниками обязательства в соответствии со ст. 34 Конвенции имеет комплексный характер.

Как отмечалось, в Конвенции закреплены положения, которые вообще не были отражены в международно-правовых документах. Хотя некоторые из них специально не закрепляют обязанность государств-участников заключать международные соглашения в этой области, будет вполне обоснованным предположить, что в соответствии со ст. 4 Конвенции

Для того, чтобы обеспечить эффективность Конвенции, Комитет настоятельно рекомендует государствам-участникам присоединиться к основным действующим международным договорам по правам человека, в особенности к Международному пакту о гражданских и политических правах, Международному пакту о гражданских и политических правах, Конвенции МОТ № 138 о минимальном возрасте приема на работу, Конвенции о статусе беженцев. Гаагской конвенции о защите детей и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления.